Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 апреля 2011 г. N 15АП-4923/10

город Ростов-на-Дону

дело N А53-30286/2009

18 апреля 2011 г.

15АП-4923/2010-НР

Резолютивная часть постановления объявлена 14 апреля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 апреля 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глазуновой И.Н.,

судей Ильиной М.В., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мигулиной Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Райффайзенбанк" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 12.04.2010 года по делу N А53-30286/2009 (судья Паутова Л.Н.) по заявлению закрытого акционерного общества "Райффайзенбанк"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 25 по Ростовской области при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "АМОС", общества с ограниченной ответственностью "Эко-Сервис 2003", общества с ограниченной ответственностью "САТЕЛЛИТ", общества с ограниченной ответственностью "Транспортные системы", общества с ограниченной ответственностью "СТО", общества с ограниченной ответственностью "Черное и Белое", общества с ограниченной ответственностью "АВАЛОН" о признании незаконным решения о государственной регистрации создания ООО "АВАЛОН" путем слияния,

при участии:

от заявителя: представитель Воронина А.В. (доверенность б/н от 15.12.2010);

от заинтересованного лица и третьих лиц: не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Райффайзенбанк" (далее - Банк) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Межрайонной инспекция Федеральной налоговой службы N 25 по Ростовской области (далее - Налоговый орган) о признании незаконными действий и решения ИФНС по Кировскому району г. Ростова-на-Дону по внесению записей: ГРН 2076163101716 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "Транспортные системы" от 04.12.2007, ГРН 2076163101705 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "СТО" от 04.12.2007, ГРН 2076163101738 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "Эко-Сервис 2003" от 04.12.2007, ГРН 2076163101727 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "САТЕЛЛИТ" от 04.12.2007, ГРН 2076163101749 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "АМОС" от 04.12.2007, ГРН 2076163101694 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "Черное и Белое" от 04.12.2007, ОГРН 1076163010538 о создании ООО "АВАЛОН" путем реорганизации в форме слияния от 04.12.2007; о признании недействительными указанных записей государственных регистрационных номером и основного государственного регистрационного номера.

Заявленные требования мотивированы тем, что между правопредшественником Банка и реорганизованными лицами были заключены кредитные договоры, по которым на настоящий момент имеется задолженность. О реорганизации юридических лиц Банк не был извещен надлежащим образом, в связи с чем не мог воспользоваться предоставленными законодательством правами. В связи с реорганизацией юридических лиц поручители и залогодатели реорганизованных юридических лиц отказываются отвечать за вновь образованное юридическое лицо ООО "АВАЛОН".

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены: ООО "АМОС", ООО "Эко-Сервис 2003", ООО "Сателлит", ООО "Транспортные системы", ООО "СТО", ООО "Черное и Белое", ООО "АВАЛОН".

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 12.04.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что кредиторы реорганизованных юридических лиц были надлежащим образом извещены в журнале "Вестник государственной регистрации".

Не согласившись с вынесенным судебным актом, закрытое акционерное общество "Райффайзенбанк" обжаловало его в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, просило решение суда первой инстанции отменить, заявленные требования удовлетворить. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом применен закон, не подлежащий применению - редакции п. 2 ст. 60 ГК РФ и ст. 51 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", вступившие в силу после совершения оспариваемых действий, принятия соответствующих решений Налоговым органом.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 23.09.2010 решение суда первой инстанции отменено, дело рассмотрено по правилам первой инстанции в связи с ненадлежащим уведомлением третьего лица судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции пришел к выводу о необходимости удовлетворить заявленные требования, поскольку действующее законодательство обязывает лиц, принявших решение о реорганизации, письменно уведомить об этом всех своих кредиторов. Без доказательств такого уведомления у налоговой службы отсутствовали правовые основания для осуществления спорных действий.

Постановлением Федерального арбитражного суда северо-Кавказского округа от 14.02.2011 постановление суда апелляционной инстанции от 23.09.2010 в части удовлетворения требований заявителя отменено, дело в отмененной части направлено на новое рассмотрение в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд. Кассационной коллегией указано на необходимость установления, каким образом действия и решения налоговой службы нарушают права и законные интересы заявителя.

В судебном заседании представитель Банка изложил доводы апелляционной жалобы, пояснил, что права Банка как кредитора нарушены, поскольку поручители -физические лица, отказываются обеспечивать взятые на себя обязательства по отношению к реорганизованным лицам. Иные участники процесса в судебное заседание не явились.

В судебном заседании в соответствии с требованиями статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 16-00 часов 14.04.2011, информация о котором размещена публично, в том числе на официальном сайте суда в сети Интернет. Дело рассмотрено в порядке, предусмотренном статьями 156, 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив представленные в материалы дела доказательства, а также полученную апелляционным судом копию регистрационного дела, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

04.12.2007 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за номером 1076163010538 о государственной регистрации ООО "БОНИТО", переименованного в последующем в ООО "АВАЛОН", (т. 1 л.д. 23) при создании путем реорганизации в форме слияния ООО "Транспортные системы" (запись государственной регистрации прекращения деятельности - 2076163101716 - т. 1 л.д. 37), ООО "СТО" (запись государственной регистрации прекращения деятельности - 2076163101705 - т. 1 л.д. 52), ООО "Эко-Сервис 2003" (запись государственной регистрации прекращения деятельности - 2076163101738 - т. 1 л.д. 65), ООО "САТЕЛЛИТ" (запись государственной регистрации прекращения деятельности - 2076163101727 - т. 1 л.д. 56), ООО "АМОС" (запись государственной регистрации прекращения деятельности - 2076163101749 - т. 1 л.д. 57), ООО "Черное и Белое" (запись государственной регистрации прекращения деятельности - 2076163101694 - т. 1 л.д. 61).

Банк является кредитором реорганизованных юридических лиц, в частности, по следующим договорам, заключенным правопредшественником Банка - ОАО "ИМПЭКСБАНК": генеральное соглашение от 08.12.2006 N 356 о предоставлении ООО "АМОС" кредитной линии на сумму 26 млн. (т. 1 л.д. 71-79); генеральное соглашение от 31.10.2006 N 311 о предоставлении ООО "САТЕЛЛИТ" о предоставлении кредитной линии на сумму 13,5 млн. (т. 1 л.д. 80-88); генеральное соглашение от 30.05.2006 N 140 о предоставлении ООО "Транспортные системы" кредитной линии на сумму 15 млн. рублей (т. 1 л.д. 89-97); генеральное соглашение от 26.12.2006 N 390 о предоставлении ООО "СТО" кредитной линии на сумму 26 млн. рублей (т. 1 л.д. 98-106); генеральное соглашение от 28.04.2007 N 101 о предоставлении ООО "Черное и Белое" кредитной линии на сумму 12,2 млн. рублей (т. 1 л.д. 107-116); генеральное соглашение от 28.11.2006 N 331 о предоставлении ООО "Эко-Сервис 2003" кредитной линии на сумму 26 млн. рублей (т. 1 л.д. 117-128).

Считая, что государственная регистрация произведена в отсутствие его извещения, как кредитора, Банк обратился в суд.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и должностных лиц, если полагают, что они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Перечень документов, предоставляемых для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, предусмотрен ст. 14 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

В соответствии с п. 1 ст. 60 ГК РФ (в редакции, действовавшей на момент проведения процедуры реорганизации) учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Согласно п. 5 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции, действовавшей с момента принятия закона и до вступления в силу Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ) не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом (абз. 2 п. 5 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Таким образом, действовавшее на момент проведения реорганизации законодательство императивно требовало письменного извещения кредиторов реорганизуемого юридического лица.

В соответствии с пп. "а" п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (в редакции, действовавшей на момент государственной регистрации лица, созданного путем реорганизации) при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляется, в частности, подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

По смыслу пункта 1 статьи 14 Закона о государственной регистрации требование о том, что заявитель в заявлении о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должен подтвердить, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации, означает, что заявителем должны быть представлены доказательства получения кредитором такого уведомления .

В регистрационном деле отсутствуют письма, почтовые уведомления о направлении письменного извещения кому-либо из кредиторов сообщения о начале процедуры реорганизации.

Уведомление кредиторов осуществлено исключительно путем публикации сообщения в журнале "Вестник государственной регистрации" от 12.09.2007 N 36 (138) (т. 2 л.д. 25-28). ООО "АВАЛОН" также не предоставило доказательств надлежащего извещения заявителя (его правопредшественника) о реорганизации юридических лиц.

Из копии регистрационного дела следует, что по признакам преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 176 и ч. 4 ст. 159 УК РФ, возбуждено уголовное дело, в рамках которого произведено изъятие оригинала регистрационного дела. Вместе с тем, Налоговый орган не оспаривает, что на государственную регистрацию доказательства письменного извещения кредиторов реорганизуемых юридических лиц не предоставлялись.

При таких обстоятельствах государственная регистрация создания ООО "АВАЛОН" путем реорганизации в форме слияния произведена в нарушение требований действовавшего законодательства.

Апелляционная коллегия приходит к выводу, что государственная регистрация реорганизации названных лиц в форме слияния нарушает права Банка: препятствует реализации способов обеспечения исполнения обязательств по кредитным договорам: предъявление требований о досрочном погашении кредита, предъявление требований к поручителям.

Требование о представлении доказательств уведомления кредиторов о реорганизации юридических лиц является публично-правовым инструментом контроля за выполнением лицами, принявшими решение о реорганизации юридического лица, обязанности, установленной пунктом 1 статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации. Данный вывод соответствует судебной практике (Постановление ФАС СКО от 24 марта 2011 г. по делу N А32-11446/2010).

Суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам суда первой инстанции. В судебном заседании 26 июля 2010 года Банком было заявлено ходатайство о восстановлении пропущенного срока.

В соответствии с ч. 4 ст. 198 АПК РФ заявление о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Все указанные соглашения о предоставлении кредитной линии были заключены правопредшественником Банка - ОАО "ИМПЭКСБАНК", реорганизованного путем присоединения к Банку, реорганизация завершена в ноябре 2007 года. При этом судом апелляционной инстанции учитывается, что контрагентами Банка - реорганизуемыми юридическими лицами (должниками) - проявлено недобросовестное поведение: после окончания процедуры реорганизации (04 декабря 2007 года) 21 декабря 2007 года созданным в результате реорганизации юридическим лицом было изменено наименование и место государственной регистрации, что привело к передаче регистрационного дела в иной субъект Российской Федерации - Красноярский край. Соответственно получение выписки из ЕГРЮЛ в отношении такого юридического лица потребовало дополнительного времени.

Указанные обстоятельства в совокупности - наличие значительных организационных проблем Банка и одновременно действия должников по неинформированию Банка о факте реорганизации, изменение наименования и места государственной регистрации, привели к тому, что правопреемник реорганизованных юридических лиц был установлен Банком только 01.12.2009 года после передачи ему выписок из ЕГРЮЛ по акту от ООО "Кваста Консалтинг".

Рассматриваемое заявление подано Банком в суд первой инстанции 16.12.2009. Оценив доводы заявленного ходатайства, суд апелляционной инстанции находит причины пропуска уважительными и восстанавливает пропущенный срок.

При указанных обстоятельствах суд с учетом требований статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации полагает заявленные требования подлежащим удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 12.04.2010 по делу N А53-30286/2009 отменить и принять новый судебный акт.

Признать незаконными действия и решения ИФНС по Кировскому району г. Ростова-на-Дону по внесению записей: ГРН 2076163101716 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "Транспортные системы" от 04.12.2007, ГРН 2076163101705 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "СТО" от 04.12.2007, ГРН 2076163101738 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "Эко-Сервис 2003" от 04.12.2007, ГРН 2076163101727 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "САТЕЛЛИТ" от 04.12.2007, ГРН 2076163101749 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "АМОС" от 04.12.2007, ГРН 2076163101694 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "Черное и Белое" от 04.12.2007, ОГРН 1076163010538 о создании ООО "АВАЛОН" путем реорганизации в форме слияния от 04.12.2007, как противоречащие ст. 14 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Признать недействительными (аннулировать) следующие записи государственной регистрации: ГРН 2076163101716 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "Транспортные системы" от 04.12.2007, ГРН 2076163101705 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "СТО" от 04.12.2007, ГРН 2076163101738 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "Эко-Сервис 2003" от 04.12.2007, ГРН 2076163101727 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "САТЕЛЛИТ" от 04.12.2007, ГРН 2076163101749 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "АМОС" от 04.12.2007, ГРН 2076163101694 о прекращении деятельности путем реорганизации в форме слияния ООО "Черное и Белое" от 04.12.2007, ОГРН 1076163010538 о создании ООО "АВАЛОН" путем реорганизации в форме слияния от 04.12.2007.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в кассационном порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия постановления.

Председательствующий

И.Н.Глазунова

Судьи

М.В.Ильина Т.Р.Фахретдинов