Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18 апреля 2011 г. N 08АП-1238/11

город Омск

18 апреля 2011 г.

Дело N А46-7593/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 апреля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гладышевой Е.В.,

судей Зориной О.В., Кудриной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Прилипко Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1238/2011) общества с ограниченной ответственностью "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. (ИНН 7722268930, ОГРН 1027722004595) на определение Арбитражного суда Омской области от 24.01.2011, вынесенное по результатам рассмотрения требования общества с ограниченной ответственностью "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества "Аркада" (ИНН 7709708170, ОГРН 1067758864788) по делу N А46-7593/2010 (судья Ваганова Т.А.) о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Аркада",

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего Алимова А.А. - Дерябина А.В. по доверенности от 15.03.2011;

от общества с ограниченной ответственностью "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. - представитель не явился;

от закрытого акционерного общества "Мелькрук" - представитель не явился;

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 20.07.2010 по делу N А46-7593/2010 отказано в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Менеджмент - Консалтинг" Д.У. (Интервальный паевой инвестиционный фонд смешанных инвестиций "Нефтяной фонд Промышленной реконструкции и развития") о признании ликвидируемого должника - открытого акционерного общества "Аркада" (далее - ОАО "Аркада", должник) несостоятельным (банкротом).

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010 по делу N А46-7593/2010, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.02.2011, решение Арбитражного суда Омской области от 20.07.2010 отменено, принят новый судебный акт, ОАО "Аркада" признано банкротом, в отношении него открытое конкурсное производство по упрощённой процедуре сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждён Алимов А.А.

В порядке статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) общество с ограниченной ответственностью "УНИВЕР Менеджмент" Д.У." (далее - ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У.) передало на рассмотрение арбитражного суда требование о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" задолженности в сумме 22 378 713 руб. 44 коп., в том числе задолженности по выплате 17 599 000 руб. номинальной стоимости облигаций, задолженности по выплате 1 316 229 руб. 21 коп. дохода по первому купону, задолженности по выплате 1 316 229 руб. 21 коп. дохода по второму купону, 2 147 255 руб. 02 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (из которых: 190 131 руб. 14 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму задолженности по выплате дохода по первому купону, 138 560 руб. 55 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму задолженности по выплате дохода по второму купону, 1 818 563 руб. 33 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму задолженности по выплате номинальной стоимости облигаций).

Определением Арбитражного суда Омской области от 24.01.2011 по делу N А46-7593/2010 во включении требования ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" задолженности в сумме 22 378 713 руб. 44 коп. отказано.

Не согласившись с определением суда, ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. в апелляционной жалобе просило его отменить и принять по делу новый судебный акт о включении заявленного требования в реестр требований кредиторов должника.

В обоснование апелляционной жалобы ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. указало, что срок действия поручительства, установленный в безотзывной оферте ОАО "Аркада", не прекратился. Срок исполнения обеспеченного поручительством обязательства ОАО "Аркада" не может считаться наступившим 05.06.2010. В соответствии с эмиссионными документами ОАО "Аркада" 05.06.2010 наступил срок исполнения только одной части обязательств должника - досрочного выкупа облигаций по требованию их владельцев, срок по остальным обязательствам не наступил. ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. обращалось к должнику об исполнении обязательств, в ответ на обращение должник подтвердил наличие обязательств перед кредитором. ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. также обращалось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с ОАО "Аркада" процентов к непогашенной части номинальной стоимости облигаций, который был возвращен.

ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. в апелляционной жалобе просило рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие представителя.

От ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. поступили письменные объяснения.

Представитель кредитора - ЗАО "Мелькрук", надлежащим образом извещенного о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явился.

На основании части 1 статьи 266, частей 2, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. и ЗАО "Мелькрук".

В заседании суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего Алимова А.А. возражал против доводов ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У., просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, поддержал доводы, изложенные в отзыве на требование кредитора, представленном в суд первой инстанции.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменные объяснения ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У., заслушав представителя конкурсного управляющего должника, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что определение суда подлежит отмене, вопрос - разрешению по существу.

Согласно пункту 2 статьи 225 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьёй 71 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктами 3, 4 статьи 71 Закона о банкротстве при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов. По результатам рассмотрения выносится определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В силу части 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств должника считается наступившим.

Требование ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. основывается на безотзывной оферте ОАО "Аркада" от 07.05.2008.

В заявлении ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. об установлении требований фактически допущена опечатка, выразившаяся в неверном указании даты безотзывной оферты, вместо 07.05.2008 указано 06.05.2008.

Согласно официальным данным должника, размещенным в сети Интернет на сайте: www.rusbonds.ru, ОАО "Аркада" не давало безотзывную оферту от 06.05.2008.

Обстоятельства, связанные с тем, что ОАО "Аркада" давало безотзывную оферту от 07.05.2008, установлены при рассмотрении дела N А40-72027/08-48-612.

Из материалов дела усматривается, что ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. является владельцем 17 599 шт. процентных неконвертируемых документарных облигаций общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленная компания "Аркада" (далее - ООО АПК "Аркада") серии 04, государственный регистрационный номер выпуска 4-04-36071-R, номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая.

Обязательства ООО "АПК "Аркада" как эмитента обеспечены поручительством, в том числе ОАО "Аркада".

Согласно безотзывной оферте ОАО "Аркада" от 07.05.2008 ОАО "Аркада" (оферент) обязуется в целях обеспечения надлежащего исполнения эмитента ООО "АПК "Аркада" обязательств, в том числе по неконвертируемым процентным документарным облигациям эмитента на предъявителя серии 04 с обязательным централизованным хранением серии 04 в количестве 1 500 000 шт. номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая со сроком погашения: первых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1092-й день со дня начала размещения облигаций выпуска; вторых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1274-й день со дня начала размещения облигаций выпуска; оставшихся 60% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1456-й день со дня начала размещения облигаций выпуска, размещаемые по открытой подписке, регистрационный номер 4-04-36071-R от 25.03.2008, отвечать перед приобретателями облигаций (владельцы) за исполнение эмитентом обязательств эмитента по выплате суммарной номинальной стоимости облигаций, и по выплате совокупного купонного дохода по облигациям в сроки и порядке, установленные соответствующими Решениями о выпуске и Проспектами ценных бумаг.

Суд первой инстанции, отказывая во включении требования ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. в реестр требований кредиторов должника, исходил из того, что на момент обращения ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. с настоящим требованием, договор поручительства ОАО "Аркада", основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, в силу пункта 4 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) прекратил свое действие 05.06.2010, оснований для предъявления кредитором требований к должнику не имеется.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что согласно Решению о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада" от 12.12.2006 срок исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом у владельцев облигаций установлен - 05.06.2009. Поскольку 05.06.2009 эмитентом обязательства по выкупу облигаций исполнены не были, с этого момента кредитор в течение одного года имел право требовать у ОАО "Аркада" выплаты номинальной стоимости облигаций и выплаты купонного дохода. На момент рассмотрения требования этот срок истек.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными выводами суда первой инстанции.

Статьёй 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) установлено право владельца облигаций на получение от эмитента облигаций в предусмотренный в ней срок номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента, а также на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Эмитент обязан возвратить владельцам номинальную стоимость облигаций при погашении облигации и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиями Решения о выпуске ценных бумаг и Проспекта ценных бумаг (статьи 810, 811 ГК РФ).

В соответствии со статьёй 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю (пункт 4 статьи 367 ГК РФ).

В силу статьи 27.4 Закона о рынке ценных бумаг, в редакции, действующей в период спорных отношений, договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации.

Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Исходя из положений статьи 363 ГК РФ и статьи 27.4 Закона о рынке ценных бумаг, поручитель несет полную ответственность за исполнение обязательств эмитентом по облигациям.

В соответствии с пунктом 1.2. публичной оферты от 07.05.2008 ОАО "Аркада" несет солидарную ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение обязательств эмитента.

Согласно пунктам 2.3, 4.4 безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 требования должны быть предъявлены к оференту не позднее 90 дней с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах. Требования, предъявленные оференту позднее 90 дней с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах, не рассматриваются.

Пунктом 9.2 Решений о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада" предусмотрено, что погашение номинальной стоимости облигаций осуществляется частями в следующие даты:

1. 1092-й день со дня начала размещения облигаций выпуска - 20 % от номинальной стоимости облигаций выпуска

2. 1274-й день со дня начала размещения облигаций выпуска - 20 % от номинальной стоимости облигаций выпуска

3. 1456-й день со дня начала размещения облигаций выпуска - 60 % от номинальной стоимости облигаций выпуска.

Днём начала размещения облигаций ООО "АПК "Аркада" выпуска серии 04 является 28.05.2008 (пункт 8.2 Решения о выпуске ценных бумаг, официальные данные должника, размещённые в сети Интернет на сайте: www.rusbonds.ru).

Следовательно, исходя из содержания эмиссионных документов (пункт 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг) ООО "АПК "Аркада" окончательный срок погашения номинальной стоимости облигаций серии 04 (дата погашения последней части номинальной стоимости облигаций) - 23.05.2012 (28.05.2008 + 1 456 дней).

Дата погашения последней части номинальной стоимости облигаций серии 04 указана и в официальных данных должника, размещённых в сети Интернет.

Согласно пункту 1 статьи 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нём слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путём сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Исходя из буквального толкования условий безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 (пункты 2.3, 4.4), владельцу облигаций предоставляется право обращаться за исполнением обязательств эмитента к поручителю в течение 90 дней после наступления срока исполнения обязательства с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах - 23.05.2012. По истечении указанного срока требования не рассматриваются.

По сути, стороны установили срок, в течение которого оферент несёт обязательство перед владельцем облигаций.

По смыслу норм гражданского законодательства под поручительством понимается денежное обязательство лица как солидарного должника по основному обязательству.

Соответственно, установив срок, в течение которого рассматриваются требования к оференту, а значит срок, в течение которого оферент несет обязательство перед владельцем облигаций, стороны тем самым установили срок действия поручительства.

Иного толкования условий пункта 4.4. безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 стороны не привели.

В таком случае, по мнению суда апелляционной инстанции, приведенные выше условия безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 и Решения о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада", а также фактические обстоятельства позволяют определить срок действия поручительства ОАО "Аркада" - 23.05.2012 + 90 дней.

При таких обстоятельствах, на данный момент договор поручительства между ОАО "Аркада" и ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У., основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, свое действие не прекратил.

Учитывая изложенное, срок предъявления требований ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. к поручителю - ОАО "Аркада" не истек. Иными словами настоящее требование предъявлено ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. в пределах срока действия договора поручительства.

Поскольку ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. обратилось в суд с заявлением до истечения указанного срока, предусмотренного пунктом 4.4. безотзывной оферты, выводы арбитражного суда об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований являются необоснованными.

Кроме этого, суд апелляционной инстанции находит необоснованными выводы суда первой инстанции о том, что договор поручительства между ОАО "Аркада" и ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У., основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, прекратил своё действие исходя из даты наступления исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом - 05.06.2009.

В соответствии с пунктом 6.2.10 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н, в редакции, действовавшей в период спорных отношений, неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключенного договора займа (дефолт) в случае: просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства, а также просрочки исполнения обязательства по погашению номинальной стоимости облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

По смыслу указанного пункта Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг дефолт можно объявить только по обязательствам, срок которых наступил.

Согласно пункту 9.7 Решения ООО "АПК "Аркада" о выпуске ценных бумаг дефолт определяется как просрочка или отказ от исполнения по выплате купонного дохода или номинальной стоимости облигаций.

Так, в пункте 9.7 указанного решения указано, что неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключенного договора займа (дефолт) в случае: просрочки исполнения обязательства по выплате купонного дохода по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства; просрочки исполнения обязательства по выплате суммы основного долга по облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

В пункте 9.7 Решения ООО "АПК "Аркада" о выпуске ценных бумаг также указывается, что владельцы облигаций могут предъявить претензии поручителю в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям, в том числе в случае дефолта.

С учётом изложенного, неисполнение эмитентом своих обязательств по выплате номинальной стоимости предъявленных ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. к выкупу облигаций и дохода является дефолтом, что влечет предусмотренные Решением о выпуске последствия.

Обязательство по выкупу облигаций эмитентом выражено в оферте ООО "АПК "Аркада" от 21.05.2008, где указан срок исполнения этого обязательства - 05.06.2009 (пункт 1), и в указанную дату по этому обязательству объявлен дефолт.

Однако указанное обстоятельство не изменяет установленный Решением о выпуске ценных бумаг порядок исполнения обязательства по облигациям по выплате номинальной стоимости и купонного дохода, обеспеченного поручительством от 07.05.2008.

Таким образом, эмиссионными документами, исключительно с положениями которых связывается исполнение обязательств по облигациям, принадлежащим ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У., по условиям безотзывной оферты от 07.05.2008 и в силу Закона о рынке ценных бумаг, такого срока исполнения обязательств по облигациям (по выплате номинальной стоимости и купонного дохода) как 05.06.2009 не предусмотрено.

Срок по погашению номинальной стоимости облигаций, предусмотренный пунктом 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг (дата начала 25.05.2011, дата окончания - 23.05.2012) на момент предъявления требования ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. не наступил, что согласуется, в том числе с официальными данными должника, размещёнными в сети Интернет на указанном выше сайте.

Факт ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств, предусмотренных безотзывной офертой от 07.05.2008 и Решением о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада", а именно: обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций и дохода по облигациям, подтверждается материалами дела и лицами, участвующими в деле, в том числе конкурсным управляющим должника не оспаривается.

Расчёт задолженности также не оспорен.

Поскольку в соответствии с пунктом 1.2. публичной оферты от 07.05.2008 ОАО "Аркада" несет солидарную ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение обязательств эмитента, в том числе по выплате номинальной стоимости облигаций, ссылки ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. в обоснование требований на оферту АПК "Аркада" от 21.05.2008 не могут являться основанием для отказа во включении в реестр требований кредиторов должника ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. задолженности по выплате номинальной стоимости облигаций АПК "Аркада".

Согласно статье 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

ООО "УНИВЕР Менеджмент" на основании указанной нормы права просит включить также 2 147 255 руб. 02 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, из которых: 190 131 руб. 14 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму задолженности по выплате дохода по первому купону, 138 560 руб. 55 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму задолженности по выплате дохода по второму купону, 1 818 563 руб. 33 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму задолженности по выплате номинальной стоимости облигаций.

Должником контррасчета на указанные требования заявителя не представлено.

Оснований для отказа во включении указанных требований суд не усматривает, расчет находит не противоречащим нормам права.

Учитывая вышеприведенные нормы права, условия безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 и Решения ООО "АПК "Аркада" о выпуске ценных бумаг и фактические обстоятельства, требование ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" задолженности в общей сумме 22 378 713 руб. 44 коп. является обоснованным и подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника без обеспечения залогом.

Определение суда первой инстанции от 24.01.2011 подлежит отмене, в связи с несоответствием выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, апелляционная жалоба ООО "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. - удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 3 части 4 статьи 272, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 24.01.2011 делу N А46-7593/2010 отменить.

Разрешить вопрос по существу.

Признать обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов открытого акционерного общества "Аркада" требования общества с ограниченной ответственностью "УНИВЕР Менеджмент" Д.У. в размере 22 378 713 руб. 44 коп., из которых 17 599 000 руб. - номинальная стоимость облигаций, 1 316 229 руб. 21 коп. - задолженность по выплате первого купонного дохода, 1 316 229 руб. 21 коп. - задолженность по выплате второго купонного дохода, 2 147 255 руб. 02 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

О.В. Зорина Е.Н. Кудрина