Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 апреля 2011 г. N 17АП-6481/10

г. Пермь

28 апреля 2011 г.

Дело N А50-4497/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 апреля 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Мармазовой С.И.,

судей Крымджановой М.С., Никольской Е.О.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Клочковой Л.В.,

с использованием средств аудиозаписи,

при участии:

от истцов (Алешин Артем Борисович, Оборин Глеб Олегович, Оборина Татьяна Евгеньевна, Сальников Виктор Аркадьевич, Сальникова Людмила Александровна, Шатов Евгений Олегович, Шатова Татьяна Валентиновна, Шатов Антон Олегович, Карх Ирина Валерьевна, Волкова Оксана Климентьевна, Волков Алексей Иванович, Ермаков Дмитрий Валерьевич, Кузнецов Вячеслав Григорьевич, Кузнецова Вера Константиновна, Жакова Светлана Вячеславовна): Алешин А.Б. (доверенности от 09.04.2010, от 10.04.2010, от 19.04.2010),

от истца (Авхимович Сергей Владимирович): Шахаев М.В. (доверенность от 06.03.2011), Блинов Е.А. (доверенность от 06.03.2011),

от ответчика (открытое акционерное общество "Инвестиционный фонд "Детство-1"): Рыжов М.А. (доверенность от 14.09.2010), Петров А.Ю, (доверенность от 13.12.2010),

от третьего лица (закрытое акционерное общество "Регистратор Интрако"): не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика, открытого акционерного общества "Инвестиционный фонд "Детство-1",

на решение Арбитражного суда Пермского края от 17 сентября 2010 года

по делу N А50-4497/2010,

принятое судьей Тюриковой Г.А.

по иску Алешина Артема Борисовича, Авхимовича Сергея Владимировича, Оборина Глеба Олеговича, Обориной Татьяны Евгеньевны, Сальникова Виктора Аркадьевича, Сальниковой Людмилы Александровны, Шатова Евгения Олеговича, Шатовой Татьяны Валентиновны, Шатова Антона Олеговича, Карх Ирины Валерьевны, Волковой Оксаны Климентьевны, Волкова Алексея Ивановича, Ермакова Дмитрия Валерьевича, Кузнецова Вячеслава Григорьевича, Кузнецовой Веры Константиновны, Жаковой Светланы Вячеславовны

к открытому акционерному обществу "Инвестиционный фонд "Детство-1"

третье лицо: закрытое акционерное общество "Регистратор Интрако"

об обязании выкупить акции,

УСТАНОВИЛ:

Алешин А.Б. (далее - истец) обратился в Арбитражный суд Пермского края с иском об обязании открытое акционерное общество "Инвестиционный фонд "Детство-1" (далее - ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1", ответчик) выкупить у Алешина А.Б. 58 330 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43,43 руб. за одну акцию (дело N А50-4497/2010) - (т.1 л.д.3-5).

Карх И.В. (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд Пермского края с иском об обязании ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Карх И.В. 26 384 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43,43 руб. за одну акцию (дело N А50-5136/2010) - (л.д.3-5).

Оборин Г.О., Оборина Т.Е., Сальников В.А., Сальникова Л.А., Шатов А.О., Шатов Е.О., Шатова Т.В. (истцы) обратились в Арбитражный суд Пермского края с иском об обязании ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Оборина Г.О. 49 494 обыкновенных акций, у Обориной Т.Е. - 3 592 акции, у Сальникова В.А. - 1 012 акций, у Сальниковой Л.А. - 1 012 акций, у Шатова А.О. - 14 606 акций, у Шатова Е.О. - 7 676 акций, у Шатовой Т.В. - 22 000 акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43,43 руб. за одну акцию (дело N А50-5276/2010) - (л.д.3-4).

Волков А.И., Волкова О.К., Ермаков Д.В. (далее - истцы) обратились в Арбитражный суд Пермского края с иском об обязании ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Волкова А.И. 26 994 обыкновенных акций, у Волковой О.К. - 16 200 акций, у Ермакова Д.В. - 11 715 акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43,43 руб. за одну акцию (дело N А50-5314/2010) - (л.д.3-5).

Жакова С.В., Кузнецова В.К., Кузнецов В.Г. (далее - истцы) обратились в Арбитражный суд Пермского края с иском об обязании ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Жаковой С.В. 23 708 обыкновенных акций, у Кузнецовой В.К. - 5 092 акции, у Кузнецова В.Г. - 49 704 акции по цене 43,43 руб. за одну акцию (дело N А50-8334/2010) - (л.д.4-5).

Авхимович С.В. (далее - истец) обратился в Арбитражный суд Пермского края с иском об обязании ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Авхимовича С.В. 128 132 обыкновенные акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43,43 руб. за одну акцию (дело N А50-5148/2010) - (л.д.3-5).

Определениями Арбитражного суда Пермского края от 16.04.2010, 20.04.2010, 05.05.2010, 13.05.2010 дела N N А50-5136/2010, А50-5276/2010, А50-5148/2010, А50-5314/2010, А50-8334/2010 на основании ст.130 Арбитражного процессуального кодекса РФ объединены в одно производство с делом N А50-4497/2010 для их совместного рассмотрения (т.1 л.д.151-161).

Определением Арбитражного суда Пермского края от 08.04.2010 в соответствии со ст.51 Арбитражного процессуального кодекса РФ к участию в деле в качестве третьего лица привлечено закрытое акционерное общество "Регистратор Интрако" (далее - ЗАО "Регистратор Интрако, третье лицо) - (т.1 л.д.149-150).

Определением Арбитражного суда Пермского края от 20.05.2010 по настоящему делу назначена судебная экспертиза, производство по делу приостановлено (т.3 л.д.95-98).

Определением Арбитражного суда Пермского края от 15.09.2010 производство по делу возобновлено (т.5 л.д.33).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 17.09.2010 с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Алешина А.Б. взыскано 1 913 807 руб. 30 коп. стоимости акций, 34 639 руб. 75 коп. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска, в пользу Карх И.В. 865 659 руб. 04 коп. стоимости акций, 23 529 руб. 85 коп. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска, в пользу Оборина Г.О. 1 623 898 руб. 14 коп. стоимости акций, в пользу Обориной Т.Е. 117 853 руб. 52 коп. стоимости акций, 5 300 руб. 70 коп. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска, в пользу Сальникова В.А. 40 388 руб. 92 коп. стоимости акций, 2 000 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска, в пользу Сальниковой Л.А. 40 388 руб. 92 коп. стоимости акций, 2 000 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска, в пользу Шатова А.О. 479 222 руб. 86 коп. стоимости акций, 14 658 руб. 51 коп. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска, в пользу Шатова Е.О. 306 349 руб. 16 коп. стоимости акций, 9 126 руб. 98 коп. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска, в пользу Шатовой Т.В. 721 820 руб. стоимости акций, 20 560 руб. 40 коп. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска, в пользу Волкова А.И. 885 673 руб. 14 коп. стоимости акций, в пользу Волковой О.К. 531 522 руб. стоимости акций, в пользу Ермакова Д.В. 467 545 руб. 65 коп. стоимости акций, в пользу Жаковой С.В. 777 859 руб. 48 коп. стоимости акций, 21 923 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска, в пользу Кузнецовой В.К. 167 068 руб. 52 коп. стоимости акций, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска, в пользу Кузнецова В.Г. 1 983 686 руб. 64 коп. стоимости акций, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска, в пользу Авхимовича С.В. 5 113 748 руб. 12 коп. стоимости акций, 48 568 руб. 74 коп. госпошлины по иску, в удовлетворении оставшейся части исков отказано (т.5 л.д.39-46).

Ответчик - ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1", не согласившись с принятым судебным актом, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять новый судебный акт. Полагает, что судом необоснованно отклонено ходатайство ответчика о назначении повторной экспертизы по делу. В экспертном заключении ООО "МВМ-Оценка" от 21.07.2010 допущены противоречивые утверждения и приведены расчеты, основанные на этих утверждениях, а также не выполнена полная оценка стоимости активов, что приводит к возникновению сомнений в обоснованности выводов эксперта и является основанием для назначения повторной экспертизы.

В отзыве на апелляционную жалобу истцы считают доводы жалобы неосновательными, решение суда законным и обоснованным, в удовлетворении жалобы просят отказать, но изменить решение суда в части формулировок резолютивной части исходя из заявленных требований. Указывают, что экспертное заключение не содержит противоречий в выводах эксперта и отсутствуют сомнения в обоснованности заключения эксперта.

Определениями Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2010 по делу N А50-4497/2010 назначена повторная судебная оценочная экспертиза, проведение которой поручено эксперту Королькову Н. Н. ООО "Агентство независимой оценки "Аргумент"; срок проведения экспертизы установлен до 12.01.2011 года, производство по делу приостановлено до 12.01.2011 года в соответствии с п.1 ст.144 Арбитражного процессуального кодекса РФ (т.6 л.д.211-219, 221-226).

Рассмотрение дела начато в составе председательствующего судьи Мармазовой С.И., судей Григорьевой Н.П., Крымджановой М.С.

В порядке п.2 ч.3 ст.18 Арбитражного процессуального кодекса РФ произведена замена судьи Григорьевой Н.П. на судью Никольскую Е.О.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2010 в распоряжение эксперта ООО "Агентство независимой оценки "Аргумент" Королькова Н.Н. предоставлены дополнительные документы, необходимые для проведения экспертизы (т.9 л.д.76-81).

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.01.2011 года назначено судебное заседание для решения вопроса о возобновлении производства по делу и рассмотрении в этом же заседании ходатайства эксперта о продлении срока проведения экспертизы.

В порядке п.2 ч.3 ст.18 Арбитражного процессуального кодекса РФ произведена замена судьи Никольской Е.О. на судью Григорьеву Н.П.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2011 года производство по делу возобновлено, ответчик обязан предоставить в материалы дела для последующего направления их эксперту дополнительные документы, ходатайство эксперта Королькова Н.Н. ООО Агентство независимой оценки "Аргумент" о продлении срока проведения экспертизы удовлетворено, эксперт обязан представить в суд заключение в срок до 11.03.2011 года, производство по делу приостановлено.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2011 года производство по делу возобновлено, ходатайство эксперта Королькова Н.Н. ООО Агентство независимой оценки "Аргумент" о продлении срока проведения экспертизы удовлетворено, эксперт обязан представить в суд заключение в срок до 15.04.2011 года, производство по делу приостановлено, назначено судебное заседание для решения вопроса о возобновлении производства по делу и рассмотрения дела по существу на 20.04.2011 года на 15 час. 00 мин.

В судебном заседании 20 апреля 2011 года производство по настоящему делу возобновлено. В судебном заседании объявлен перерыв до 15.00 час. 21.04.2011 года.

Представители ответчика с выводами эксперта ООО Агентство независимой оценки "Аргумент" Королькова Н.Н. не согласны. Полагают, что в представленном заключении не содержится конкретного ответа на поставленный судом вопрос об определении рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в целях выкупа у акционеров. Считает, что решение совета директоров от 17.12.2009, на котором было принято решение о выкупной цене одной акции общества, а также оценка рыночной стоимости акций не были оспорены в судебном порядке. В удовлетворении исковых требований должно быть отказано, так как стоимость выкупаемых акций истцам уплачена.

Представителями ответчика заявлены ходатайства о вызове в судебное заседания для дачи пояснений эксперта Королькова Н.Н., о назначении дополнительной экспертизы по делу и о назначении повторной экспертизы.

Ходатайства рассмотрены судом апелляционной инстанции в порядке ст.159 Арбитражного процессуального кодекса РФ и отклонены на основании ст.ст.86,87,268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Истец Алешин А.Б., представители истца Авхимовича С.В. считают, что в рамках назначенной повторной экспертизы подлежит принятию в качестве определения рыночной стоимости акции общества сумма, указанная экспертом Корольковым Н.В. в размере 47,53 руб., как пропорциональная доля участия в собственном капитале, поскольку именно указанная стоимость соответствует цене выкупа акций у акционеров в соответствии с нормами ст.ст.75-77 ФЗ "Об акционерных обществах". Просили решение изменить и удовлетворить исковые требования по заявленным истцами требованиям.

От третьего лица поступило заявление о рассмотрении дела в отсутствие представителя. Заявление рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке ст.159 Арбитражного процессуального кодекса РФ и удовлетворено на основании ст.156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Законность и обоснованность решения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со ст.ст.266,268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела, Алешин А.Б., Карх И.В., Оборин Г.О., Оборина Т.Е., Сальников В.А., Сальникова Л.А., Шатов А.О., Шатов Е.О., Шатова Т.В., Волков А.И., Волкова О.К., Ермаков Д.В., Жакова С.В., Кузнецова В.К., Кузнецов В.Г., Авхимович С.В. являются акционерами ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1".

Им принадлежат акции указанного общества в следующем количестве: Алешину А.Б. - 58 340, Карх И.В. - 26 384, Оборину Г.О. - 49 494, Обориной Т.Е. - 3 592, Сальникову В.А. - 1 012, Сальниковой Л.А. - 1 012, Шатову А.О. - 14 606, Шатову Е.О. - 7 676, Шатовой Т.В. - 22 000, Волкову А.И. - 26 994, Волковой О.К. - 16 200, Ермакову Д.В. - 11 715, Жаковой С.В. - 23 708, Кузнецовой В.К. - 5 092, Кузнецову В.Г. - 49 704, Авхимовичу С.В. - 128 132, что подтверждается выписками из реестра владельцев именных ценных бумаг (т.1 л.д.24, дело А50-5148/2010 - л.д.8, дело N А50-8334/2010 - л.д.10, 12,14, дело N А50-5314/2010 - л.д.18,19, дело N А50-5276/2010 - л.д.39-42).

Согласно протоколу совета директоров ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" от 17.12.2009 советом директоров принято решение об утверждении инвестиционной декларации ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в новой редакции (редакция 2) - (т.1 л.д.32).

18.12.2009 ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" на сайте раскрытия информации опубликовало сообщение о том, что на заседании совета директоров общества от 17.12.2009 принято решение об утверждении инвестиционной декларации ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в новой редакции.

Как следует из содержания инвестиционной декларации от 17.12.2009, в перечень объектов инвестирования, которые могут быть включены в состав активов ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1", вошли акции российских акционерных инвестиционных фондов, относящихся к категории фондов недвижимости (т.1 л.д.28-32).

Согласно писем ответчика от 21.12.2009 истцы были уведомлены об утверждении инвестиционной декларации в новой редакции решением совета директоров общества от 17.12.2009 и в их адрес выслан текст инвестиционной декларации (т.1 л.д.25, дело А50-5276/2010 - л.д.18, А50-5314/2010 - л.д.7, А50-8334/2010 - л.д.32).

В период с 18.01.2010 по 01.02.2010 истцами в адрес ответчика направлены требования о выкупе акций общества (т.1 л.д.33, дело А50-5276/2010 - л.д.30-36, А50-5314/2010 - л.д.15-17, А50-8334/2010 - л.д.9,11,13, А50-5148/2010 - л.д.11).

Из протокола от 05.02.2010 следует, что советом директоров ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" утвержден отчет об итогах предъявления акционерами общества требований о выкупе принадлежащих им акций на основании решений совета директоров общества от 17.12.2009(т.1 л.д.119).

Согласно оценочному отчету от 29.01.2010, подготовленному ЗАО "Недвижимость Прикамья - Оценка", рыночная стоимость одной обыкновенной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по состоянию на 01.10.2009 составляет 43,43 руб. (т.1 л.д.34-115).

ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" представило в материалы дела отчет об оценке N 124, выполненный ООО "Уральская оценочно-консалтинговая компания". В соответствии с которым стоимость 1 акции в пакете до 1% к уставному капиталу составляет 6,69 руб., в пакете от 1% до 10% - 7,10 руб. (т.3 л.д.12-88).

Кроме того, ответчиком в материалы дела представлен протокол совета директоров ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" от 17.12.2009 проведенный в заочной форме согласно которому советом директоров принято решение осуществить выкуп акций общества в связи с утверждением инвестиционной декларации ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в новой редакции. Цена выкупа акций общества определена на основании отчета независимого оценщика ООО "Уральская оценочно-консалтинговая компания" в размере 7 руб.10 коп. за одну акцию (т.3 л.д.1).

Согласно экспертному заключению ООО "МВМ-Оценка" от 21.07.2010, рыночная стоимость 1 обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в целях выкупа у миноритарных акционеров по состоянию на 17 декабря 2009 составляет 39,91 руб. 10% стоимости чистых активов в денежном выражении ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций будет составлять 124 457 900 руб. (т.4 л.д.2-183).

В материалы дела также представлены мемориальные ордера о перечислении ответчиком истцам после обращения их с исками в суд оплаты за акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по требованию акционера. Жаковой С.В. перечислено 168 326 руб. 80 коп., Кузнецовой В.К. - 36 153 руб. 20 коп., Волкову А.И. - 191 657 руб. 40 коп., Карх И.В. - 187 326 руб. 40 коп., Волковой О.К. - 115 010 руб., Алешину А.Б. - 414 143 руб., Шатовой Т.В. - 156 200 руб., Шатову А.О. - 103 702 руб. 60 коп., Обориной Т.Е. - 25 503 руб. 20 коп., Оборину Г.О. - 351 407 руб. 40 коп. (т.5 л.д.21-30).

В соответствии с заключением эксперта ООО Агентство независимой оценки "Аргумент" Королькова Н.Н. рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в целях выкупа у акционеров по состоянию на 17 декабря 2009 без учета утверждения инвестиционной декларации акционерного инвестиционного фонда в новой редакции (ст.75 ФЗ "Об акционерных обществах"), как пропорциональная доля участия в собственном капитале ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1", составляет 47,53 руб. Стоимость в денежном выражении 10% стоимости чистых активов ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляет 109 579 000 руб.

Истцы полагая, что у них возникло право требовать выкупа акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1", ответчик не известил акционеров об их праве требовать выкупа принадлежащих им акций, о цене выкупа и порядке осуществления выкупа, выкуп акций не произвел, обратились в арбитражный суд с исковыми требованиями об обязании ответчика выкупить акции общества.

Удовлетворяя частично исковые требования, суд первой инстанции исходил из следующего.

В соответствии со ст.5 ФЗ "Об инвестиционных фондах" акционеры акционерного инвестиционного фонда вправе требовать выкупа принадлежащих им акций в случаях, предусмотренных ФЗ "Об акционерных обществах", а также в случае принятия общим собранием акционеров акционерного инвестиционного фонда решения об изменении инвестиционной декларации, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

В силу п.3 ст.75 ФЗ "Об акционерных обществах" выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Согласно п.1 ст.76 ФЗ "Об акционерных обществах" общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа. Требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров (п.3 ст.76 ФЗ "Об акционерных обществах").

В силу п.5 ст.76 ФЗ "Об акционерных обществах" общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

В соответствии с ч.1 ст.65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ч.2 ст.71 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (ч.4 ст.71 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Из материалов дела следует, что на заседании совета директоров ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" 17.12.2009 принято решение об утверждении инвестиционной декларации ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в новой редакции.

Решение об изменении инвестиционной декларации в силу ст.5 ФЗ "Об инвестиционных фондах" явилось основанием возникновения у акционеров права выкупа обществом принадлежащих им акций в порядке, установленном ст.76 ФЗ "Об акционерных обществах".

ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" не известило акционеров об их праве требовать выкупа принадлежащих им акций, о цене выкупа и порядке осуществления выкупа.

Истцы в период с 18.01.2010 по 01.02.2010 обратились в ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" с требованием о выкупе принадлежащих им акций, т.е. в установленный законом срок.

После обращения истцов с исками в суд ответчик произвел оплату за акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по требованию акционеров по мемориальным ордерам исходя из цены выкупа акций общества определенной советом директоров на основании отчета независимого оценщика ООО "Уральская оценочно-консалтинговая компания" в размере 7 руб.10 коп. за одну акцию.

Суд первой инстанции, исследовав материалы дела и оценив представленные по делу доказательства в соответствии со ст.71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, пришел к обоснованному выводу о том, что у истцов возникло право требовать у ответчика выкупа принадлежащих им акций и требования о выкупе акций заявлено ими в соответствии со ст.76 ФЗ "Об акционерных обществах".

Суд первой инстанции также пришел к выводу о том, что отчет независимого оценщика ООО "Уральская оценочно-консалтинговая компания" составлен после проведения заседания совета директоров ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" от 17.12.2009, на котором принято решение об утверждении инвестиционной декларации в новой редакции, поэтому не может быть принят в качестве доказательства, подтверждающего рыночную стоимость 1 обыкновенной бездокументарной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1".

Судом первой инстанции установлено, что между ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" (заказчик) и ООО "Уральская оценочно-консалтинговая компания" (исполнитель) заключен договор N 124 от 03.12.2009 на оказание услуг по определению рыночной стоимости 1 обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1".

Согласно п.3.2 договора оплата производится в течение 3 рабочих дней с момента подписания акта приема-сдачи услуг.

Оплата за выполненную работу произведена заказчиком исполнителю 18.02.2010 платежным поручением N 3. Акт приема-сдачи услуг по договору в материалах дела отсутствует.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о том, что работа по договору выполнена исполнителем в период с 15.02.2010 по 18.02.2010, следовательно, отчет независимого оценщика ООО "Уральская оценочно-консалтинговая компания" составлен после проведения заседания совета директоров ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" 17.12.2009 является обоснованным.

Отчет от 29.01.2010, подготовленный ЗАО "Недвижимость Прикамья - Оценка", согласно которому рыночная стоимость одной обыкновенной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по состоянию на 01.10.2009 составляет 43,43 руб., суд первой инстанции обоснованно не принял в качестве основания определения рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1", поскольку суд не привлекал ЗАО "Недвижимость Прикамья - Оценка" к участию в деле в качестве эксперта, не предупреждал его об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Кроме того, в данном отчете рыночная стоимость одной обыкновенной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" определена по состоянию на 01.10.2009.

В соответствии со ст.13 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" в случае наличия спора о достоверности величины рыночной или иной стоимости объекта оценки, установленной в отчете, в том числе и в связи с имеющимся иным отчетом об оценке этого же объекта, указанный спор подлежит рассмотрению судом, арбитражным судом в соответствии с установленной подведомственностью, третейским судом по соглашению сторон спора или договора или в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, регулирующим оценочную деятельность.

Согласно ст.12 Закона об оценочной деятельности в рамках рассмотрения конкретного спора по поводу сделки, акта государственного органа, решения должностного лица или органа управления юридического лица отчет независимого оценщика является одним из доказательств по делу и в случае оспаривания величины стоимости объекта оценки данное доказательство подлежит оценке в соответствии с гл.7 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика судом по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия участвующих в деле лиц может быть назначена экспертиза, в том числе в виде иной независимой оценки (ст.ст.82 - 87 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Поскольку представленные сторонами в материалы дела отчеты независимых оценщиков не приняты в качестве доказательств, подтверждающих рыночную стоимость 1 обыкновенной бездокументарной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1", суд первой инстанции правомерно назначил экспертизу по настоящему делу.

С учетом определенной экспертизой рыночной стоимостью 1 обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в размере 39,91 руб., а также перечисленных ответчиком платежей за акции, судом первой инстанции произведен расчет требований истцов, в связи с чем исковые требования удовлетворены частично. Кроме того, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не превышает установленный п.5 ст.76 ФЗ "Об акционерных обществах" предел.

В соответствии с проведенной на основании определения суда апелляционной инстанции от 26.11.2010 повторной экспертизы, порученной ООО Агентство независимой оценки "Аргумент" эксперту Королькову Н.Н., рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в целях выкупа у акционеров по состоянию на 17 декабря 2009 без учета утверждения инвестиционной декларации акционерного инвестиционного фонда в новой редакции (ст.75 ФЗ "Об акционерных обществах"), как пропорциональная доля участия в собственном капитале ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1", составляет 47,53 руб.

Заключение экспертов является одним из доказательств по делу и исследуется наряду с другими доказательствами (ст.ст.64,82,86 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Согласно ч.1 ст.82 Арбитражного процессуального кодекса РФ, для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

В соответствии с п.1 ст.86 Арбитражного процессуального кодекса РФ на основании проведенных исследований и с учетом их результатов эксперт от своего имени дает заключение в письменной форме и подписывает его.

Требования к заключению экспертов предусмотрены ч.2 ст.86 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Повторная судебная экспертиза проведена в порядке, предусмотренном ст.82 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Эксперт предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Согласно ч.3 ст.86 Арбитражного процессуального кодекса РФ по ходатайству лица, участвующего в деле, или по инициативе арбитражного суда эксперт может быть вызван в судебное заседание.

При недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела может быть назначена дополнительная экспертиза, проведение которой поручается тому же или другому эксперту (ч.1 ст.87 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Анализ экспертного заключения от 08.04.2011, выполненного ООО Агентство независимой оценки "Аргумент" экспертом Корольковым Н.Н., позволяет прийти к выводу о том, что указанное заключение оформлено в соответствии с требованиями ст.ст.82,83,86 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в нем отражены все предусмотренные ч.2 ст.86 Арбитражного процессуального кодекса РФ сведения, экспертное заключение основано на материалах дела, является ясным и полным.

При таких обстоятельствах, ходатайство ответчика о вызове в судебное заседание эксперта отклонено судом апелляционной инстанции на основании ст.86 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Ходатайство ответчика о назначении дополнительной экспертизы по делу также отклонено судом апелляционной инстанции в связи с отсутствием оснований предусмотренных ч.1 ст.87 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

В соответствии с ч.2 ст.87 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.

Оценивая заключение эксперта Королькова Н.Н., суд апелляционной инстанции пришел к выводу о его достоверности и допустимости, противоречия в выводах эксперта отсутствуют. В экспертном заключении экспертом указаны использованные методы и подходы и определена итоговая величина объекта оценки в соответствии с ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

Диапазон рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" от 47,53 руб. до 23,29 руб. согласно расчету приложения 3 (таблица 37) приведен в заключении эксперта со скидкой на контроль 51%, что по мнению суда апелляционной инстанции не противоречит определенной экспертом рыночной стоимости одной акции в целях выкупа в размере 47,53 руб. Исходя из положений ст.75 ФЗ "Об акционерных обществах" выкуп акций обществом осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций, следовательно, поправка за контрольный и неконтрольный характер при расчете рыночной стоимости в данном случае не соответствует указанным положениям. Вместе с тем, экспертом определена рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции как пропорциональная доля участия в собственном капитале ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1", т.е. входящей в состав стопроцентного пакета акций.

С учетом изложенного, а также принимая во внимание, что повторная экспертиза по делу была назначена судом апелляционной инстанции и проведена, ходатайство ответчика о проведении повторной экспертизы отклонено как необоснованное на основании ч.2 ст.87 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Представленный ответчиком в суд апелляционной инстанции отчет N 82-01/11-Т от 19.04.2011 об определении рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по состоянию на 17.12.2009, подготовленный ООО "Оценочная компания "Тереза", не может быть принят во внимание, так как данный отчет составлен по заказу ответчика, к участию в деле в качестве эксперта ООО "Оценочная компания "Тереза" не привлекалось, оценщики не предупреждались об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, т.е. сомнения в беспристрастности и независимости оценщиков не устранены. Кроме того, рыночная стоимость одной акции определена в отчете в составе пакетов до 1% уставного капитала, от 1% до 20% уставного капитала, что как уже отмечалось выше, не соответствует положениям ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах".

Поскольку заключение повторной экспертизы признано судом апелляционной инстанции достоверным, указанная в заключении эксперта ООО Агентство независимой оценки "Аргумент" Королькова Н.Н. от 08.04.2011 рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в целях выкупа у акционеров в размере 47,53 руб. принимается в качестве выкупной цены акций, принадлежащих истцам.

При изложенных обстоятельствах, заявленные истцами требования являются обоснованными и подлежат удовлетворению в пределах заявленных исковых требований, в связи с чем решение суда первой инстанции следует изменить на основании подп.4 ч 1 ст.270 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не превышает 10% стоимости чистых активов общества (п.5 ст.76 ФЗ "Об акционерных обществах").

Перечисленные ответчиком суммы в счет стоимости выкупаемых акций следует учесть при исполнении настоящего судебного акта.

Доводы ответчика о том, что решение совета директоров от 17.12.2009, на котором было принято решение о выкупной цене одной акции общества, а также оценка рыночной стоимости акций не были оспорены в судебном порядке, отклоняются.

В соответствии с п.3 ст.75 ФЗ "Об акционерных обществах" совету директоров общества предоставлено право определять выкупную цену акций. Вместе с тем выкупная цена не должна быть ниже рыночной. Рыночная же стоимость подлежащих выкупу акций определяется независимым оценщиком. Отчет независимого оценщика является одним из доказательств по делу и в случае оспаривания величины стоимости объекта оценки, отчет подлежит проверки на достоверность и подлинность, в том числе путем назначения экспертизы по делу.

В соответствии со ст.110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. Поскольку исковые требования удовлетворены в полном объеме, расходы по госпошлине по иску подлежат взысканию с ответчика. Кроме того, с ответчика подлежит взысканию в пользу ООО "Агентство независимой оценки "Аргумент" 200 000 руб. расходов по проведению экспертизы, поскольку доказательства оплаты экспертизы в соответствии с определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2010 в материалы дела не представлены.

Излишне уплаченная истцами госпошлина по искам подлежит возврату из федерального бюджета (ст.104 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ст.333.40 Налогового кодекса РФ).

Расходы по государственной пошлине в связи с подачей апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы, в соответствии со ст.110 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 104, 110, 258, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 17 сентября 2010 года по делу N А50-5148/2010 изменить.

Резолютивную часть решения изложить в следующей редакции:

Исковые требования удовлетворить.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Алешина Артема Борисовича 58 330 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Карх Ирины Валерьевны 26 384 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Оборина Глеба Олеговича 49 494 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Обориной Татьяны Евгеньевны 3 952 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Сальникова Виктора Аркадьевича 1 012 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Сальниковой Людмилы Александровны 1 012 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Шатова Антона Олеговича 14 606 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Шатова Евгения Олеговича 7 676 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Шатовой Татьяны Валентиновны 22 000 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Волкова Алексея Ивановича 26 994 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Волковой Оксаны Климентьевны 16 200 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Ермакова Дмитрия Валерьевича 11 715 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Жаковой Светланы Вячеславовны 23 708 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Кузнецова Вячеслава Григорьевича 49 704 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Кузнецовой Веры Константиновны 5 092 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Обязать ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" выкупить у Авхимовича Сергея Владимировича 128 132 обыкновенных акций ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" по цене 43 руб.43 коп. за одну акцию.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Алешина Артема Борисовича 4 000 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Карх Ирины Валерьевны 4 000 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Обориной Татьяны Евгеньевны 4 000 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Сальникова Виктора Аркадьевича 2 000 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Сальниковой Людмилы Александровны 2 000 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Шатова Антона Олеговича 4 000 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Шатова Евгения Олеговича 4 000 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Шатовой Татьяны Валентиновны 4 000 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Жаковой Светланы Вячеславовны 4 000 руб. госпошлины по иску, 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Кузнецовой Веры Константиновны 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Кузнецова Вячеслава Григорьевича 2 000 руб. госпошлины по заявлению об обеспечении иска.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу Авхимовича Сергея Владимировича 4 000 руб. госпошлины по иску.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в доход федерального бюджета: 4 000 руб. госпошлины по иску и 2 000 руб. госпошлины по заявлению Оборина Глеба Олеговича об обеспечении иска; 4 000 руб. госпошлины по иску и 2 000 руб. госпошлины по заявлению Волкова Алексея Ивановича об обеспечении иска; 4 000 руб. госпошлины по иску и 2 000 руб. госпошлины по заявлению Волковой Оксаны Климентьевны об обеспечении иска; 4 000 руб. госпошлины по иску и 2 000 руб. госпошлины по заявлению Ермакова Дмитрия Валерьевича об обеспечении иска; 4 000 руб. госпошлины по иску Кузнецовой Веры Константиновны; 4 000 руб. госпошлины по иску Кузнецова Вячеслава Григорьевича; 2 000 руб. госпошлину по иску Сальникова Виктора Аркадьевича; 2 000 руб. госпошлину по иску Сальниковой Людмилы Александровны, всего в доход федерального бюджета 36 000 руб.

Взыскать с ОАО "Инвестиционный фонд "Детство-1" в пользу ООО "Агентство независимой оценки "Аргумент" 200 000 руб. расходов по проведению экспертизы.

Возвратить Алешину Артему Борисовичу из федерального бюджета излишне уплаченную по чеку - ордеру N 125 от 25.02.2010 государственную пошлину по иску в сумме 33 667 руб.

Возвратить Карх Ирине Валерьевне из федерального бюджета излишне уплаченную по чеку - ордеру N 38 от 04.03.2010 государственную пошлину по иску в сумме 20 459 руб.

Возвратить Обориной Татьяне Евгеньевне из федерального бюджета излишне уплаченную по чеку - ордеру N 61 от 05.03.2010 государственную пошлину по иску в сумме 1 680 руб. 03 коп.

Возвратить Шатову Антону Олеговичу из федерального бюджета излишне уплаченную по чеку - ордеру N 73 от 05.03.2010 государственную пошлину по иску в сумме 16 687 руб.

Возвратить Шатову Евгению Олеговичу из федерального бюджета излишне уплаченную по чеку - ордеру N 64 от 05.03.2010 государственную пошлину по иску в сумме 7 668 руб.

Возвратить Шатовой Татьяне Валентиновне из федерального бюджета излишне уплаченную по чеку - ордеру N 66 от 05.03.2010 государственную пошлину по иску в сумме 20 110 руб.

Возвратить Жаковой Светлане Вячеславовне из федерального бюджета излишне уплаченную по чеку - ордеру N 85 от 08.04.2010 государственную пошлину по иску в сумме 19 297 руб.

Возвратить Авхимовичу Сергею Владимировичу из федерального бюджета излишне уплаченную по чеку - ордеру N 427 от 02.03.2010 государственную пошлину по иску в сумме 46 823 руб. 87 коп.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

С.И. Мармазова

Судьи

М.С. Крымджанова
Е.О. Никольская

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.