Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 апреля 2011 г. N 17АП-2612/11

г. Пермь

22 апреля 2011 г.

Дело N А60-34693/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 апреля 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Снегура А.А.,

судей Нилоговой Т.С., Романова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бакулиной Е.В.,

при участии:

от кредитора, открытого акционерного общества "Сбербанк России", Казариной И.А., доверенность от 08.11.2010 года N 01-2/18/У26;

от должника, общества с ограниченной ответственностью "Алкомаркет "Магнум-8", Романова А.Ю., доверенность от 18.04.2011 года;

от иных лиц, участвующих в деле, не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

должника, общества с ограниченной ответственностью "Алкомаркет "Магнум-8",

на определение Арбитражного суда Свердловской области от 28 февраля 2011 года

о включении в реестр требований кредиторов должника требования открытого акционерного общества "Сбербанк России",

вынесенное судьей Крашенинниковым Д.С.,

в рамках дела N А60-34693/2010

о признании общества с ограниченной ответственностью "Алкомаркет "Магнум-8" (ОГРН 1069659063781, ИНН 6659175356) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Сбербанк России" (далее - ОАО "Сбербанк России", кредитор) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Алкомаркет "Магнум-8" (далее - ООО "Алкомаркет "Магнум-8", должник) требования в размере 1 332 598 975 руб. 30 коп. по договорам поручительства N 69356 от 02.09.2009 года, N 28605 от 13.03.2009 года, N 68533 от 13.03.2009 года, N 28546 от 13.03.2009 года, в том числе 1 136 825 421 руб. 65 коп. основного долга, 50 962 811 руб. 17 коп. процентов, 144 810 742 руб. 48 коп. неустойки (учесть отдельно в реестре требований кредиторов должника), а также о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 20 000 000 руб., как требования, обеспеченного залогом имущества должника по договору залога товаров в обороте N 28529 от 13.03.2009 года.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 28.02.2011 года требование ОАО "Сбербанк России" в размере 20 000 000 руб. включено в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди, как требование, обеспеченное залогом имущества должника по договору залога товаров в обороте N 28529 от 13.03.2009 года; включено требование кредитора в сумме 1 167 788 232 руб. 82 коп., в том числе 1 116 825 421 руб. 65 коп. основного долга, 50 962 811 руб. 17 коп. процентов; отдельно учтено в третьей очереди реестра требований кредиторов должника требование в размере 144 810 742 руб. 48 коп., как подлежащее удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Должник, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить в части включения требования ОАО "Сбербанк России" в размере 20 000 000 руб., как обеспеченного залогом имущества должника по договору залога товаров в обороте N 28529 от 13.03.2009 года, и разрешить вопрос по существу.

Обращает внимание, что на балансе должника отсутствуют товары в обороте, перечисленные в приложении N 1 к договору залога товаров в обороте N 28529 от 13.03.2009 года.

Считает, что факт отсутствия у должника залогового имущества подтвержден решением Арбитражного суда Свердловской области от 28.10.2010 года по настоящему делу, в связи с чем обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом по ранее рассмотренному делу, не подлежат доказыванию вновь.

ОАО "Сбербанк России" представлены письменные возражения на апелляционную жалобу, в которых оно просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Иными лицами, участвующими в деле, письменные отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

В судебном заседании представителем должника поддержаны доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель кредитора просил определение суда оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание представителей не направили, что в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Возражений относительно пересмотра определения суда в обжалуемой части лицами, участвующими в деле, не заявлено.

Законность и обоснованность вынесенного судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьей 266, частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Свердловской области от 28.10.2010 года ООО "Алкомаркет "Магнум-8" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Пермикин В.В.

Сообщение о введении в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 04.12.2010 года.

24.12.2010 года ОАО "Сбербанк России" обратилось в арбитражный суд с настоящим требованием о включении в реестр требований кредиторов должника.

В обоснование заявленного требования ОАО "Сбербанк России" ссылается на следующие обстоятельства.

02.09.2009 года между ОАО "Сбербанк России" (Кредитор) и ООО "Алкомаркет "Магнум" (Заемщик) был заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии (со свободным режимом выборки) N 4401, по условиям которого Кредитор обязуется открыть Заемщику невозобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 02.09.2010 года, с лимитом в сумме 125 000 000 руб., а Заемщик обязуется возвратить Кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях договора.

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 4401 от 02.09.2009 года был заключен договор поручительства N 69356 от 02.09.2009 года с ООО "Алкомаркет "Магнум-8" с дополнительным соглашением N 1 от 20.11.2009 года, по условиям которого Поручитель обязался отвечать перед ОАО "Сбербанк России" за исполнение ООО "Алкомаркет "Магнум" обязательств по указанному кредитному договору.

13.03.2009 года между ОАО "Сбербанк России" (Залогодержатель) и ООО "Алкомаркет "Магнум-8" (Залогодатель) был заключен договор залога N 28529 (далее - договор залога N 28529 от 13.03.2009 года), по условиям которого Залогодатель передает в залог Залогодержателю товары/продукцию, находящиеся в обороте (предмет залога) согласно приложению N 1, являющемуся неотъемлемой частью договора.

В соответствии с пунктом 1.2 договора залога, с учетом дополнительного соглашения N 1 от 02.09.2009 года к договору залога N 1, предметом залога обеспечивается исполнение обязательств, в том числе, по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 4401 от 02.09.2009.

В связи с ненадлежащим исполнением должником обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 4401 от 02.09.2009 года кредитор заявил требование о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме 20 000 000 руб., как обеспеченное залогом имущества должника в соответствии с договором залога N 28529 от 13.03.2009 года в редакции дополнительного соглашения.

13.03.2009 года между ОАО "Сбербанк России" (Кредитор) и ООО "Новые рестораны" (Заемщик) был заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии N 22324, в соответствии с которым Кредитор обязался открыть Заемщику невозобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 12.03.2010 года, с лимитом 240 000 000 руб., а Заемщик обязался возвратить Кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях договора.

В обеспечение исполнения обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 22324 от 13.03.2009 года был заключен договор поручительства N 28605 от 13.03.2009г. с дополнительными соглашениями N 1 от 06.10.2009 года и N 2 от 07.12.2009 года, по условиям которого ООО "Алкомаркет "Магнум-8" (Поручитель) обязался отвечать перед ОАО "Сбербанк России" за исполнение Заемщиком всех обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 22324 от 13.03.2009 года.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 13.08.2010 года по делу N А60-15091/2010 с ООО "Алкомаркет "Магнум-8" было взыскано: 239 419 999 руб. 99 коп. основного долга, 6 100 290 руб. 41 коп. неустойки, 6 250 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

13.03.2009 года между ОАО "Сбербанк России" (Кредитор) и ООО "Омега ОПТ Трейдинг" (Заемщик) был заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии (со свободным режимом выборки) N 4231, в редакции дополнительных соглашений N 1 от 17.03.2009 года, N 2 от 08.04.2009 года, N 3 от 20.04.2009 года, N 4 от 14.08.2009 года, N 5 от 20.11.2009 года, по условиям которого Кредитор обязался открыть Заемщику невозобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 12.03.2010 года, с лимитом в сумме 585 000 000 руб., а Заемщик обязался возвратить Кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях договора.

В обеспечение исполнения обязательств ООО "Омега Опт Трейдинг" по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 4231 от 13.03.2009 года был заключен договор поручительства N 68533 от 13.03.2009 года с ООО "Алкомаркет "Магнум-8" (Поручитель), в редакции дополнительного соглашения N 1 от 20.11.2009 года, по условиям которого Поручитель обязался отвечать перед банком за исполнение ООО "Омега Опт Трейдинг" обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 4231 от 13.03.2009 года.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 30.08.2010 года по делу N А60-15100/2010 с ООО "Алкомаркет "Магнум-8" было взыскано: 322 540 237 руб. 67 коп. основного долга, 18 766 372 руб. 80 коп. процентов, 23 620 209 руб. 35 коп. неустойки.

13.03.2009 года между ОАО "Сбербанк России" (Кредитор) и ООО "Омега Спиритс Групп" (Заемщик) был заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии (со свободным режимом выборки) N 22323, в редакции дополнительных соглашений N 1 от 17.03.2009 года, N 2 от 08.04.2009 года, N 3 от 14.08.2009 года, N 4 от 02.09.2009 года, N 5 от 20.11.2009 года, по условиям которого Кредитор обязался открыть Заемщику невозобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 12.03.2010 года, с лимитом в сумме 450 000 000 руб.

В обеспечение исполнения обязательств ООО "Омега Спиритс Групп" по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии (со свободным режимом выборки) N 22323 был заключен договор поручительства N 28546 от 13.03.2009 года, в редакции дополнительных соглашений N 1 от 06.10.2009 года, N 2 от 07.12.2009 года, по условиям которого ООО "Алкомаркет "Магнум-8" обязался отвечать перед ОАО "Сбербанк России" за исполнение ООО "Омега Спиритс Групп" обязательств по указанному кредитному договору.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 30.08.2010 года по делу N А60-15100/2010 с ООО "Алкомаркет "Магнум-8" взыскано 449 539 955 руб. 26 коп. основного долга, 27 833 424 руб. 65 коп. процентов, 20 488 113 руб. 96 коп. неустойки, 6 060 руб. 60 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Общий размер неисполненных должником обязательств перед ОАО "Сбербанк России" составил 1 332 598 975 руб. 30 коп., в том числе 1 136 825 421 руб. 65 коп. основного долга, 50 962 811 руб. 17 коп. процентов, 144 810 742 руб. 48 коп. неустойки.

Неисполнение должником обязательств по договорам поручительства, а также признание должника банкротом послужило основанием для обращения ОАО "Сбербанк в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования в полном объеме, включая в реестр требований кредиторов должника требование ОАО "Сбербанк России" в размере 20 000 000 руб., как требование, обеспеченное залогом имущества должника, включая требование в размере 1 167 788 232 руб. 82 коп. и учитывая отдельно в третьей очереди реестра требований кредиторов должника требование в размере 144 810 742 руб. неустойки, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что на товары в обороте, являющиеся предметом договора залога, наложен арест; доказательств, подтверждающих реализацию либо возврат товара поставщикам, не представлено; поскольку право требования кредитора обеспечено залогом имущества должника, у кредитора возникло право на удовлетворение требований за счет заложенного имущества должника; общий объем неисполненных должником обязательств по кредитным договорам составляет 1 332 598 975 руб. 30 коп., в том числе 1 136 825 421 руб. 65 коп. основного долга, 50 962 811 руб. 17 коп. процентов, 144 810 742 руб. 48 коп. неустойки; сумма неустойки подлежит учету отдельно в реестре требований кредиторов и подлежит удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены судебного акта в обжалуемой части.

Заявителем апелляционной жалобы обжалуется определение суда в части включения требования ОАО "Сбербанк России" в размере 20 000 000 руб. в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди, как требования, обеспеченного залогом имущества должника по договору залога.

Частью 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

Согласно статье 337 указанного кодекса, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В соответствии с частью 1 статьи 348 того же кодекса взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Арбитражным судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела, что во исполнение обязательств по договору о невозобновляемой кредитной линии N 4401 от 02.09.2009 года между ОАО "Сбербанк России" и ООО "Алкомаркет "Магнум-8" был заключен договор залога N 28529 от 13.03.2009 года (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 02.09.2009 года).

Перечень товара, передаваемого в залог, зафиксирован в приложении N 1 к договору залога. Общая складская (балансовая) стоимость заложенного имущества составляет 20 000 000 руб., общая залоговая стоимость (с учетом поправочного коэффициента 0,5) заложенного имущества составляет 10 000 000 руб.

Должником не оспаривается факт ненадлежащего исполнения обязательств по договору о невозобновляемой кредитной линии N 4401 от 02.09.2009 года, в обеспечении которого был заключен договор залога N 28529 от 13.03.2009 года.

Вместе с тем, заявитель апелляционной жалобы ссылается на отсутствие на балансе должника имущества, в том числе, и на отсутствие товаров, перечисленных в приложении N 1 к договору залога N 28529 от 13.03.2009 года.

В соответствии с позицией Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 1 постановления от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", при рассмотрении вопроса об установлении и включении в реестр требований конкурсных кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, судам необходимо учитывать следующее.

Если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

Таким образом, суд первой инстанции, рассматривая заявление кредитора, обязан был проверить, в том числе, и фактическое наличие заложенного имущества.

В материалы дела кредитором, ОАО "Сбербанк России", представлен акт о наложении ареста (описи имущества) и изъятия от 11.06.2010 года, в соответствии с которым судебным приставом-исполнителем межрайонного отдела по исполнению особых исполнительных производств УФССП по Свердловской области Холкиным С.А. по исполнительному производству N 65/62/10709/18/10 от 08.06.2010 года, возбужденному на основании исполнительного листа, выданного Октябрьским районным судом г. Екатеринбурга, был наложен арест на остатки товаров в магазине и на складе ООО "Алкомаркет "Магнум-8" на общую сумму 11 289 591 руб. 39 коп.

Также 22.07.2010 года судебным приставом-исполнителем был наложен арест на заложенное имущество ООО "Алкомаркет "Магнум-8" на общую сумму 7 221 489 руб. 80 коп. в пользу ОАО "Сбербанк России", что подтверждается актом о наложении ареста (описи имущества) от 22.07.2010 года.

При этом, перечень товаров, на которые был наложен арест судебным приставом-исполнителем, совпадает с перечнем товаров в обороте, являющихся предметом залога по договору залога N 28529 от 13.03.2009 года.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательства представляются лицами, участвующими в деле (часть 1 статьи 66 названного кодекса).

Заявляя об отсутствии у должника имущества, являющегося предметом залога по договору залога N 28529 от 13.03.2009 года, конкурсный управляющий должника не представил ни суду первой, ни суду апелляционной инстанции доказательств, свидетельствующих о выбытии товаров, перечисленных в приложениях к актам о наложении ареста от 11.06.2010 года и от 22.07.2010 года (его реализации либо возврата товара поставщикам), из владения должника.

Также не может быть признан обоснованным и довод апеллятора о том, что факт отсутствия у ООО "Алкомаркет "Магнум-8" залогового имущества подтверждается решением Арбитражного суда Свердловской области от 28.10.2010 года, которое имеет преюдициальное значение для рассматриваемого дела.

Действительно, в мотивировочной части решения Арбитражного суда Свердловской области от 28.10.2010 года, в соответствии с которым ООО "Алкомаркет "Магнум-8" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, указано, что согласно материалам дела у должника отсутствует имущество, в том числе отсутствует дебиторская задолженность.

Между тем, данное решение не носит преюдициального характера применительно к рассмотрению настоящего требования в силу следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Из содержания данной нормы права следует, что обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не подлежат доказыванию вновь лишь в том случае, если при рассмотрении дела участвуют те же лица.

В данном же случае круг лиц, участвовавших в деле о банкротстве на момент принятия решения от 28.10.2010 года, и на момент рассмотрения настоящего требования, не является идентичным, поскольку ОАО "Сбербанк России" не являлся лицом, участвующим в деле о банкротстве, при принятии решения от 28.10.2010 года. При этом, доказательства фактического наличия заложенного имущества были представлены именно ОАО "Сбербанк России" в ходе рассмотрения арбитражным судом его требования о включении в реестр требований кредиторов должника.

Арбитражный апелляционный суд, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приходит к выводу о том, что арбитражным судом первой инстанции требование ОАО "Сбербанк России" в размере 20 000 000 руб. правомерно включено в реестр требований кредиторов должника в качестве требования, обеспеченного залогом имущества должника по договору залога N 28529 от 13.03.2009 года.

С учетом изложенного, определение суда в обжалуемой части следует оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 28 февраля 2011 года по делу N А60-34693/2010 в обжалуемой части оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

А.А. Снегур

Судьи

Т.С. Нилогова В.А. Романов