Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 апреля 2010 г. N 09АП-4277/2010

г. Москва

Дело N А40-132634/09-33-968

"26" апреля 2010 г.

N 09АП-4277/2010-АК

Резолютивная часть постановления объявлена "19" апреля 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "26" апреля 2010 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей В.Я. Голобородько, С.Н. Крекотнева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции ФНС России N 21 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.01.2010 г. по делу N А40-132634/09-33-968

по заявлению ООО "Гамма Звездная" о признании недействительными решения Инспекции ФНС России N 21 по г. Москве, от 26.06.09г. N19/1080 в части вывода о неправомерном заявлении к возмещению НДС в размере 92 561 926 рублей, решения N19/488 от 26.06.09г. об отказе в возмещении НДС как несоответствующие налоговому законодательству,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Плеханов Д.В. по дов. N 876 от 14.01.2010, Дячок А.А. по дов. N 3- 12/01 от 12.01.2010

от заинтересованного лица - Машталер И.Н. по дов. N 1 от 16.02.2010, Шихова Н.А. по дов. N 19 от 07.12.2009, Салтыкова И.К. по дов. N 2 от 30.10.2009

УСТАНОВИЛ

Решением от 13.01.2010г. Арбитражный суд г. Москвы заявленные ООО "Гамма Звездная" требования удовлетворил в полном объеме. Инспекция ФНС России N 21 по г. Москве не согласилась с решением суда первой инстанции и подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ООО "Гамма Звездная" требований по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель заявителя полагает решение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности доводов апелляционной жалобы, в связи с чем обжалуемое решение суда подлежит отмене, поскольку не отвечает требованиям пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 20.01.2009г. ООО "Гамма Звездная" представило в Инспекцию ФНС РФ N 21 по г. Москве налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость (НДС) за 4 квартал 2008 года, в которой сумма НДС, заявленная к возмещению, составила 92 563 133 рубля. 10.02.2009 заявителем представлена уточненная декларация по НДС за 4 квартал 2008 года, в которой сумма НДС, заявленная к возмещению, была уменьшена заявителем на 1 207 руб. в связи с ошибочностью расчета налогооблагаемой базы. Итоговая сумма, заявленная к возмещению по уточненной декларации за 4 квартал 2008 года, составила 92 561 926 рублей, в том числе исчисленная сумма налога (стр.210) - 830 998 руб., налоговые вычеты (стр.340) составили 93 392 924 руб.

По результатам проведения камеральной налоговой проверки уточненной декларации Инспекцией составлен акт от 25.05.2009г. N 2407 (т. 1 л.д. 50-69). С учетом результатов рассмотрения возражений заявителя, Инспекцией 26.06.2009 вынесены решения N 19/1080 (т. 1 л.д. 20-40) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушение и N 19/488 (т. 1 л.д. 41-49) об отказе в возмещении полностью сумм налога на добавленную стоимость в размере 92 561 926 рублей. Письмом от 17.08.09 N 2119/084906 Управление ФНС России по г. Москве оставило жалобу заявителя без удовлетворения и признало оспариваемые Решения вступившими в силу.

Согласно представленным заявителем документам и данным, отраженным в уточненной налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2008 года, основная сумма вычетов по НДС в размере 93 314 122 руб., заявленная в указанной декларации, связана с приобретением заявителем у ООО "Корпорасьон" (Поставщик) объекта недвижимого имущества - здания торгового комплекса по адресу г. Москва, ул. Адмирала Лазарева, д. 2, по договору купли-продажи недвижимого имущества N 77-77-06/078/2008-798 от 04.12.2008 (т. 1 л.д. 70-79). Общая сумма сделки составляет 625 000 000 руб., в том числе НДС в размере 95 338 983 руб., при этом сумма НДС, заявленная к вычету в 4 кв.2008г., составила 93 262 372 руб.; основных средств по договору купли-продажи от 25.12.2008 на сумму 859 630 руб., в том числе НДС в размере 131 130 руб., при этом сумма НДС, заявленная к вычету в 4 кв.2008г., составила 51 750 руб. Основанием для вынесения оспариваемых решений послужили следующие выводы налогового органа.

Как установлено в результате камеральной налоговой проверки, совершение сделки, по отчуждению недвижимого имущества по договору купли-продажи недвижимости от 04.12.2008 г. N 77-77-06/078/2008-798 (т.1 л.д. 70-74) на сумму 625 000 000 руб., (в том числе НДС 95 470 013 руб.), произведено в рамках группы компаний ОАО "ГК Виктория". Так, управляющей компанией всех участников сделки является ОАО "ГК "Виктория" в лице генерального директора Калашниковой Е.В. (т. 3 л.д.14), т.е. Калашникова Е.В. является руководителем исполнительного органа как ООО "Корпорасьон" - продавца, так и ООО "Гамма Звездная" - покупателя (т. 3 л.д.1-13). Сделка по отчуждению недвижимого имущества совершена между взаимозависимыми лицами - учредителем и дочерней организацией - продавец здания ООО "Корпорасьон" является учредителем (доля в уставном капитале составляет 99%) покупателя ООО "Гамма Звездная" (выписки из ЕГЮРЛ т.2 л.д. 118-145). При этом, договор купли-продажи недвижимости от 04.12.2008 г. N 77-77-06/078/2008-798 подписан следующими лицами:

- ООО "Корпорасьон" (продавец) - в лице представителя Красневского Олега Игоревича, действовавшего по доверенности, выданной генеральным директором управляющей организации ОАО "ГК "Виктория" Калашниковой Е.В. (т.2л.д. 146);

- ООО "Гамма Звездная" (покупатель) - в лице генерального директора управляющей организации ОАО "ГК "Виктория" Калашниковой Е.В. (т.3, л.д. 135).

Договор займа N 106/ФД/08 от 29.12.2008 г. был подписан следующими лицами:

- ЗАО "ТОРКАС" (заимодавец) в лице генерального директора Управляющей организации - ОАО Группа Компаний "ВИКТОРИЯ" Калашниковой Е.В., действующей на основании Договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа N 12/ЕИО от 14.09.2006 г.

- ООО "Гамма Звездная" (заемщик) в лице Генерального директора Управляющей организации ОАО "Группа Компаний "ВИКТОРИЯ" Калашниковой Е.В., действующей на основании Договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа N 12/ЕИО от 14.09.2006 г.

Таким образом, договоры (купли-продажи, займа (т. 2 л.д. 108-109) заключены между продавцом - ООО "Корпорасьон" (учредитель - Управляющая компания ОАО "ГК Виктория" - в лице Калашниковой Е.В) и покупателем - ООО "Гамма Звездная" (учредитель - ООО "Корпорасьон", Управляющая компания ОАО "ГК Виктория" в лице Калашниковой Е.В 99%) и заимодавцем - ЗАО "Торкас" в котором также управляющей компанией является ОАО "ГК Виктория" в лице Калашниковой Е.В., что свидетельствует о взаимозависимости указанных лиц и возможности влияния на результаты сделки (копии доверенностей т.2 л.д.146, т.3 л.д.135, т.3 л.д.134). Рентабельность сделки по продаже указанного здания составила всего 1% (529661017 - 523702065)/ 523702065*100%).

У ООО "Гамма Звездная" отсутствовали денежные средства на приобретение здания в сумме 625 000 000 руб., а были привлечены заемные средства организаций, входящих в группу компаний ОАО "ГК Виктория".

Наличие фактов взаимозависимости и влияния на результаты сделки, также подтверждается произведенной между участниками группы компаний ОАО "ГК Виктория" схемой расчетов за приобретенный объект недвижимости. Заем поступил со счета ЗАО "Торкас" на счет ООО "Гамма Звездная", которое в свою очередь перечислило полученные денежные средства на счет своего учредителя ООО "Корпорасьон", далее денежные средства со счета ООО "Корпорасьон" поступили на счет ООО "Виктория-Финанс" и, в итоге, вернулись на счет организации, предоставившей заем - ЗАО "Торкас" (схема движения денежных средств т.2 л.д.107, Копии банковских выписок по счетам т.3 л.д. 128-133, т. 4 л.д. 34). Таким образом, движение заемных денежных средств произошло по кругу организаций входящих в группу компаний ОАО "ГК Виктория", расчеты произведены с использованием счетов, открытых в одном банке. При этом, установлено, что у ООО "Гамма Звездная" отсутствовали собственные денежные средства на приобретение здания в сумме 625 000 000 руб., а были привлечены заемные средства, организаций входящих в группу компаний ОАО "ГК Виктория, в лице их руководителя Калашниковой Е.В. ООО "Гамма Звездная" не понесло реальных затрат по приобретению оприходованного имущества.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности довода налогового органа о наличии признаков взаимозависимости участников сделки купли-продажи недвижимости и влиянии этого признака на результаты сделки. В этой связи является ошибочным вывод суда первой инстанции отклонивший данный довод Инспекции.

Также необоснованным является вывод суда о том, что инспекция неправомерно ставит в зависимость право на применение вычета по НДС ООО "Гамма Звездная" от правомерности применения вычета по НДС ООО "Корпорасьон" по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами товаров (работ, услуг) и имущественных прав, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав и при наличии соответствующих первичных документов. Положения статьи 176 Кодекса находятся во взаимосвязи с положениями статей 171, 172 Кодекса и предполагают возможность возмещения налога из бюджета при наличии реального осуществления хозяйственных операций и при осуществлении сделок с реальными товарами, что в свою очередь предполагает уплату налога на добавленную стоимость в федеральный бюджет.

В соответствии с положениями пункта 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 53 от 12.10.2006 г. "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. Налоговая выгода может быть признана необоснованной если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных, с налоговой выгодой преимущественно с контрагентами не исполняющими своих налоговых обязанностей при наличии особых форм расчетов, свидетельствующих о групповой согласованности операций не обусловленных разумными экономическим или иными причинами (деловыми целями). В частности, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами ( деловыми целями). Формальное соблюдение положений статей 171 и 172 Кодекса, устанавливающих порядок и условия применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость не влечет за собой безусловного возмещения сумм данного налога из бюджета, если при исполнении налоговых обязанностей выявлена цель получения необоснованной налоговой выгоды.

В данном случае по результатам контрольных мероприятий налоговым органом установлено, что все участники сделки по купле-продаже объекта недвижимости являются хозяйствующими субъектами группы компаний ОАО "ГК Виктория" в лице их руководителя Калашниковой Е.В., что в силу их взаимозависимости и аффилированности позволяет оказывать влияние на условия и экономические результаты сделки. Наличие схемы расчетов с использованием банка ЗАО "РАЙФФАЙЗЕНБАНК" и за счет заемных средств одного из участников указанной группы компаний, нарушение установленных сроков платежей при отсутствии необходимой платежеспособности, движение заемных средств по кругу организаций входящих в группу компаний ОАО "ГК Виктория", свидетельствует о создании документооборота и видимости оплаты упомянутой сделки.

Также налоговым органом установлено, что продавцом здания ООО "Корпорасьон" включены в налоговые вычеты 4 квартала 2008 года счета-фактуры, не относящиеся к данному налоговому периоду, тем самым, в нарушение положений статей 171, 172, 173 Налогового Кодекса Российской Федерации, необоснованно завышены налоговые вычеты и занижена сумма НДС подлежащая уплате в бюджет при реализации объекта недвижимости за 4 квартал 2008 года на сумму 88 824 641 руб. Начисленная продавцом ООО "Корпорасьон" сумма НДС за 4 квартал 2008 составила 19 759 118 руб., в то время как налоговые вычеты, ООО "Гамма Звездная" в результате указанной сделки заявлены в сумме 92 561 926 руб., что свидетельствует о не уплате продавцом суммы налога на добавленную стоимость. Деятельность ООО "Корпорасьон" направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей (доля налоговых вычетов, приходящаяся на перечисленные организации составляет 86% (88824641/102917555*100%). В ходе проведения встречных проверок уставлено, что в налоговые вычеты за 4 квартал 2008 года ООО "Корпорасьон" включены суммы НДС по счетам-фактурам, полученным в 2006 году, в частности,

- N 25 от 06.10.2006г. на сумму 288 139 982,39 руб. (в том числе НДС 43 953 556,63 руб.) за выполнение СМР по договору N 30/05 от 30.05.2005г. при сдаче объекта по адресу ул. Адмирала Лазарева, д. 2, продавец ООО "ЦентрИнвестПроект" (ИНН 7709541972);

- N 28 от 08.06.2006г. на сумму 67 576 578,30 руб. (в том числе НДС 10 308 291,61 руб.) за помещение, расположенное по адресу Коровинское ш., д. 5, корп. 1 по договору купли-продажи N 26/06 от 08.06.2006г., продавец ООО "ВентаПром" (ИНН 7709644199);

- N 3 от 09.03.2006г. на сумму 197 578 312,20 руб. (в том числе НДС 30139064,57 руб.) за здание, расположенное по адресу ул. Череповецкая, д. 18 по договору купли-продажи N 06/05 от 21.02.2006г., продавец ООО "Универсам "Лианозово" (ИНН 7715020752);

- N 24 от 12.04.2006г. на сумму 29 000 000 руб. (в том числе НДС 4 423 728,00 руб.) за работы по ремонту кровли по договору 345С от 20.03.2006г. по объекту ул. Веневская, д. 2, продавец ООО "Стройальянс" (ИНН 7702576292). (копии кредиторских счетов-фактур 2006 г., принятых к вычету в 4 квартале 2006 г. ООО "Корпорасъон" и копии карточек бух. представлены в материалы дела).

При этом, как пояснил представитель заявителя в суде апелляционной инстанции, счета фактуры за 2006 год на сумму 88 824 641 руб. заявлены к вычету за 4 квартал 2008 года, поскольку были обнаружены в 2008 году в столе в бухгалтерии и их принес курьер. Данные объяснения не могут быть приняты судом апелляционной инстанции в качестве обоснования правомерности применения налогового вычета на сумму 88 824 641 руб. за 4 квартал 2008 года, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие это обстоятельство. По мнению суда апелляционной инстанции, данная ситуация создана искусственно, с целью завышения к возмещению из бюджета суммы НДС, в связи с осуществлением сделки по приобретению заявителем недвижимого имущества.

Также суд апелляционной инстанции учитывает сведения, изложенные в ответах на запросы, направленные Инспекцией ФНС России N 21 по г. Москве по месту регистрации спорных поставщиков:

Согласно ответу ИФНС России N 9 по г. Москве N 16-05/026707@ от 02.04.2009 г. ООО "ЦентрИнвестПроект" снята с учета 27.12.2006 г., ликвидация по решению учредителей, последняя отчетность представлена за 1 полугодие 2006 года. Налоговая декларация по НДС за 4 квартал 2006 года не представлена, уплата налога не производилась.(копия ответа прилагается).

Согласно ответу ИФНС России N 9 по г. Москве N 16-05/043058 @ от 19.05.2009 г. ООО "ВентаПром" по месту нахождения не значится, последние налоговая и бухгалтерская отчетности представлены за 9 месяцев 2006 г. (нулевая). Налоговые декларации по НДС за 2,3 кварталы в инспекцию не представлены. Лицевые счета по налогам не открывались, уплата не производилась, (копия ответа прилагается).

Согласно ответу ИФНС России N 15 по г. Москве N 23-12/20013 от 01.04.2009 г. ООО "Универсам "Лианозово" снято с учета 16.03.2006г. в связи с реорганизацией ООО "Техноцветплюс" (ОГРН 1066820007792 ), отчетность за 2006 год не представлялась.

По данным базы КСНП ООО "Стройальянс" представлена последняя отчетность за 3 квартал 2006 г. В налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2006 г. объем реализации составил 34790 руб. (НДС 6262). В результате проведенного опроса руководителя ООО "СтройАльянс" (ИНН 7702576292) Тимонина С.В. (т. 4 л.д.31-32) установлено, что указанное лицо не имеет отношения к регистрации и деятельности ООО "СтройАльянс", счет-фактуру N 24 от 12.04.2006г. не подписывал. Таким образом, налоговым органом установлено, что ООО "ЦентрИнвестПроект", ООО "Вента Пром", ООО "Универсам Лианозово", ООО "СтройАльянс" - поставщиками ООО "Корпорасьон", налоговая отчетность не представлялась, НДС в бюджет по "цепочке" поставщиков не уплачивался.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что Инспекция не является уполномоченным органом по контролю за соблюдением ООО "Корпорасьон" законодательства о налогах и сборах. Использование информации об упомянутом обществе при решении вопроса об обоснованности применения заявителем права на налоговые вычеты, по мнению суда первой инстанции, является неправомерным

Данный вывод суда также отклоняется по следующим основаниям.

Участниками данной сделки по купле-продаже имущества являются хозяйствующие субъекты группы компаний ОАО "ГК Виктория" в лице их руководителя Калашниковой Е.В., что в силу взаимозависимости и аффилированности позволяет оказывать влияние на условия и экономические результаты сделки. В рамках проведения камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2008 года по вопросу обоснованности применения налоговых вычетов ООО "Гамма Звездная" в соответствии с положениями статьи 93.1 Кодекса Инспекцией направлено поручение об истребовании документов ООО "Корпорасьон". При исследовании книги покупок названного общества (т.2 л.д. 115-117) установлено, что в налоговые вычеты за 4 квартал 2008 года продавцом - ООО "Корпорасьон" необоснованно включены суммы НДС по счетам-фактурам, не относящимся к указанному налоговому периоду, тем самым необоснованно завышены налоговые вычеты и занижена сумма НДС подлежащая уплате в бюджет при реализации объекта недвижимости за 4 квартал 2008 года на 88 824 641 руб. в результате представления недостоверной налоговой отчетности.

Согласно пункту 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. N 53 судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности - достоверны. В данном случае, исчисленная продавцом ООО "Корпорасьон" сумма НДС за 4 квартал 2008 составила 19 759 118 руб. в результате представления недостоверной налоговой отчетности путем необоснованно завышения налоговых вычетов, в то время как налоговые вычеты, покупателем ООО "Гамма Звездная" в результате указанной сделки заявлены в сумме 92 561 926 руб. В рассматриваемом случае одно и то же лицо, являясь исполнительным органом и продавца и покупателя обязано было представлять достоверную налоговую отчетность и исполнять обязанность по уплате НДС в бюджет, однако, указанные обязанности добросовестно не исполнены. Ведение бухгалтерского и налогового учета, а также сдача отчетности в налоговые органы, как продавца ООО "Корпорасьон", так и покупателя ООО "Гамма Звездная" осуществлялось ОАО "Группа компаний "Виктория". При этом ООО "Гамма Звездная" должно было быть известно о нарушении, налоговых обязанностей, допущенных ООО "Корпорасьон", в силу взаимозависимости участников сделки (исполнительным органом обеих организаций является Управляющая компания ОАО "ГК "Виктория" в лице Калашниковой Е.В.), что в соответствии с пунктом 10 упомянутого Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006г. N 53 является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

По мнению суда апелляционной инстанции, изложенные обстоятельства свидетельствуют о групповой согласованности операций между взаимозависимыми лицами, преследующими цель получения необоснованной налоговой выгоды, не обусловленной разумными экономическими причинами, а также о том, что главной целью, преследуемой упомянутыми лицами являлось получение дохода за счет налоговой выгоды, в результате неисполнения одним из этих лиц (контрагентом) налоговых обязанностей вследствие представления недостоверной налоговой отчетности.

Также отклоняется вывод суда первой инстанции о том, что уплата налога поставщику не является условием применения налогового вычета по НДС. В данном случае, основанием для исследования налоговым органом вопроса о том, каким образом и за счет каких денежных средств заявителем произведена оплата за приобретаемое имущество, послужили следующие обстоятельства. В частности, налоговым органом установлены обстоятельства, свидетельствующие о взаимозависимости контрагентов по указанной сделке и об отсутствии необходимых экономических условий для приобретения ООО "Гамма Звездная" упомянутого объекта недвижимости, с учетом объема материальных ресурсов, необходимых для его приобретения. При исследовании данных обстоятельств налоговым органом приведены факты, свидетельствующие об отсутствии у ООО "Гамма Звездная" необходимых для осуществления сделки средств.

Удовлетворяя требования, суд первой инстанции на основании представленных заявителем платежных поручений (т. 3 л.д. 39-74) пришел к выводу о том, что сумма 625 000 000 руб. заявителем оплачена полностью. Однако данный вывод не подтверждается материалами дела. На представленных заявителем платежных поручениях имеется только отметка банка о принятии их к исполнению. Отметки банка о списании денежных средств со счета налогоплательщика в поле платежного поручения N 71 отсутствуют. Доказательств, подтверждающих списание денежных средств со счета, не имеется. Кроме того, в нарушение подпункта "з" (назначение платежа) пункта 2.10 "Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации", утвержденного ЦБ РФ от 03.10.2002 N 2-П, в платежных поручениях N 1822 от 29.09.2009 г., N 1823 от 30.09.2009 г., N 1824 от 06.10.2009 г, N 1825 от 07.10.2009 г., N 1826 13.10.2009 г., N 1827 от 14.10.2009 г., N 1828 от 15.10.2009 г., N 1829 от 19.10.2009 г., N 1830 от 20.10.2009 г., N 1831 от 22.10.2009 г., N 1832 от 27.10.2009 г., N 1833 от 28.10.2009 г., представленных налогоплательщиком в подтверждение оплаты по договору купли-продажи, в поле "назначение платежа" отсутствуют ссылки на договор купли-продажи недвижимости и при этом указано, оплата "без НДС". (т. 3 л.д.51-74). Так, в назначении платежа указано "оплата по договору купли-продажи помещения без НДС", в то время как по договору купли-продажи от 04.12.08 г. приобретался объект недвижимости (здание). Приложенные письма ООО "Гамма Звездная", адресованные ООО "Корпорасьон" об изменении назначения платежа в платежных поручениях, в данном случае, не свидетельствуют об уплате спорных сумм по договору купли-продажи от 14.12.2008 г.

Также суд апелляционной инстанции учитывает результаты экономической деятельности заявителя. В частности, доходы от реализации товаров, работ, услуг за 2006 год составили 3 950 000 руб., за 2007 год - 12 229 000 руб. и за 2008 год - 7 949 000 руб. ООО "Гамма Звездная" приобрело здание стоимостью 625 000 000 руб., оплата за которое, на момент проведения камеральной проверки была осуществлена в размере 10% за счет заемных средств, в остальной части на счетах бухгалтерского учета образовалась кредиторская задолженность. Согласно расчету налогового органа заявителю потребуется порядка 20 лет (625000/32664) для погашения кредиторской задолженности и заемных средств, исходя из размера дохода от сдачи в аренду приобретенного имущества - 32 664 тыс. руб. По данным бухгалтерского баланса за 9 месяцев 2008 года чистая прибыль заявителя составила 4 505 тыс. руб., за аналогичный период 2009 года чистая прибыль выросла в шесть раз, а не в 16 раз, как это указывает ООО "Гамма Звездная", и составила 27 891 тыс. руб., но при этом, как следует из данных бухгалтерского баланса размер заемных средств организации увеличился в 41 раз (605392/1460). Таким образом, ООО "Гамма Звездная" не имеет финансовой возможности погасить краткосрочные и долгосрочные обязательства по займам и кредитам в разумные сроки. Представленные в суд заявителем платежные поручения о погашении задолженности по договорам займа (т.2 л.д. 2-10) не могут служить доказательством погашении задолженности, поскольку на платежных поручениях отсутствует отметка банка о списании денежных средств со счета налогоплательщика. При этом вывод суда о том, что погашение займа производится за счет средств от основной деятельности, не подтвержден. Как следует из данных бухгалтерского баланса, размер заемных средств организации увеличился в 41 раз (605392/1460).

Таким образом, учитывая, результате проведенных мероприятий налогового контроля установлены факты в совокупности и взаимосвязи, свидетельствующие о получении необоснованной налоговой выгоды ООО "Гамма Звездная", в частности:

-взаимозависимость участников сделок - управляющей компанией всех участников сделки является ОАО "ГК "Виктория" в лице генерального директора Калашниковой Е.В., т.е. Калашникова Е.В. является руководителем исполнительного органа как ООО "Корпорасьон" - продавца, так и ООО "Гамма Звездная" - покупателя. Сделка по отчуждению недвижимого имущества совершена между учредителем и дочерней организацией - продавец здания ООО "Корпорасьон" является учредителем (доля в уставном капитале составляет 99%) покупателя ООО "Гамма Звездная";

- для целей налогообложения учтены операции не обусловленные разумными экономическими причинами (целями делового характера);

- деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых лиц, направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей, о чем им должно было быть известно в силу отношений взаимозависимости с контрагентом ООО "Корпорасьон".

- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала - среднесписочная численность сотрудников ООО "Гамма Звездная" в 2008 году - 1 чел., при этом заработная плата сотруднику не начислялась и не выплачивалась;

- ООО "Корпорасьон", в нарушение положений статей 171, 172, 173 Кодекса, необоснованно включив в налоговые вычеты 4 квартала 2008 года счета-фактуры, не относящиеся к данному налоговому периоду и, соответственно, представив недостоверную налоговую отчетность, завысило налоговые вычеты, в результате чего не уплатило сумму НДС, подлежащую уплате в бюджет, при реализации в адрес ООО "Гамма Звездная" объекта недвижимости за 4 квартал 2008 года в размере 88 824 641 руб.;

- в силу взаимозависимости ООО "Гамма Звездная" с ООО "Корпорасьон" налогоплательщику должно было быть известно о нарушении контрагентом своих налоговых обязанностей (при том, что у данных организаций одно и тоже лицо является исполнительным органом), полученная налоговая выгода является необоснованной в соответствии с пунктом 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12.10.2006 г. N 53.

Изложенные обстоятельства, по мнению суда апелляционной инстанции, свидетельствуют о групповой согласованности указанных операций при наличии особых форм расчетов между организациями входящими в группу компаний "Виктория", совершении сделок между ними на определенных условиях и оказании влияния на экономические результаты этих сделок, что в совокупности и во взаимосвязи с положениями статей 171, 172, 176 Кодекса, с учетом Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 53 от 12.10.2006, свидетельствует о том, что деятельность налогоплательщика и его контрагента как взаимозависимых лиц направлена на совершение операций, связанных с получением дохода за счет налоговой выгоды в виде возмещения налога на добавленную стоимость и не обусловленных разумными экономическими причинами (целями делового характера) при наличии нарушения контрагентом (взаимозависимым лицом) своих налоговых обязанностей.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что требование заявителя удовлетворению не подлежат, в связи с чем решение суда первой инстанции следует отменить, апелляционную жалобу налогового органа - удовлетворить.

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Поскольку в силу подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 25.12.2008 N 281-ФЗ) налоговые органы, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков, освобождаются от уплаты государственной пошлины, то государственная пошлина по апелляционным жалобам взысканию не подлежит.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.01.2010 г. по делу N А40-132634/09-33-968 отменить.

Отказать ООО "Гамма Звездная" в удовлетворении требований о признании недействительным решений ИФНС России N 21 по г. Москве от 26.06.2009г. N 19/1080 и от 26.06.2009 N 19/488.

Взыскать с ООО "Гамма Звездная" государственную пошлину в доход федерального бюджета в размере 2 000 руб. по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.Я. Голобородько С.Н. Крекотнев