Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2007 г. NN 09АП-16620/2007, 09АП-16058/2007

город Москва

N 09АП-16058/2007-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 04.12.2007.

Полный текст постановления изготовлен 07.12.2007

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лящевского И.С.,

судей Сумароковой Т.Я., Панкратовой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Петуховой К.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы

Богомолова Ю.А., ООО "Орбита-Север",

Лапунова Н.П. и Губанкова А.В., Ванькова А.А. и Боровкова О.А.

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 19.10.2007 по делу N А40-70753/05-133-590, N А40-68295/06-83-493

по иску Лапунова Н.П., Богомолова Ю.А., Губанкова А.В.

к ООО "Орбита-Север"

о признании недействительным решения общего собрания участников

третьи лица: ООО "Ода", Алексеева Г.Е.

и по иску Ванькова А.А., Боровкова О.А.

к ООО "Орбита-Север", ООО "Ода"

о признании недействительным договора

при участии:

(по делу N А40-70753/05-133-590):

от Лапунова Н.П. Свириденко В.В. по дов. от 17.05.2007

от Богомолова Ю.А. Свириденко В.В. по дов. от 26.06.2007

от Губанкова А.В. Свириденко В.В. по дов. от 17.05.2007

от ООО "Орбита-Север" Маркин Ю.П. по дов. от 04.12.2007 N 04/12

Барулин А.С. ген.дир. по протоколу N 21 от 27.12.2006

от ООО "Ода" Воронова К.В. по дов.от 16.11.2006, Широкова Е.А. по дов.

от 19.09.2007, Барсегян А.С. по дов. от 25.07.2006

от Алексеевой Г.Е. Свириденко В.В. по дов. от 28.09.2007

(по делу N А40-68295/06-83-493)

от Ванькова А.А. Свириденко В.В. по дов. от 12.05.2006

от Боровкова О.А. Свириденко В.В. по дов. от 26.06.2006

УСТАНОВИЛ:

Арбитражным судом города Москвы рассмотрены:

иск Лапунова Н.П., Богомолова Ю.А., Губанкова А.В. к ООО "Орбита-Север" о признании недействительным решения общего собрания участников от 03.06.2004, оформленного протоколом N 16;

иск Ванькова А.А., Боровкова О.А. к ООО "Орбита-Север", ООО "Ода" о признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества от 15.07.2004, заключенного между ООО "Орбита-Север" и ООО "Ода".

Дела с вышеуказанными исковыми требованиями были объединены в одно производство определением суда от 11.10.2007.

Решением суда от 19.10.2007 в удовлетворении исковых требований Лапунова Н.П., Богомолова Ю.А., Губанкова А.В. к ООО "Орбита-Север" о признании недействительным решения общего собрания участников от 03.06.2004, оформленного протоколом N 16 и исковых требований Ванькова А.А., Боровкова О.А. к ООО "Орбита-Север", ООО "Ода" о признании недействительным договора от 15.07.2004, заключенного между ООО "Орбита-Север" и ООО "Ода" отказано.

На указанное решение Богомоловым Ю.А., ООО "Орбита-Север", Лапуновым Н.П. и Губанковым А.В., Ваньковым А.А. и Боровковым О.А. поданы апелляционные жалобы, в которых заявители просят решение суда отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований о признании недействительным решения общего собрания участников от 03.06.2004, оформленного протоколом N 16.

В обоснование доводов жалобы заявители ссылаются на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение норм материального и процессуального права.

Ваньков А.А. и Боровков О.А. в апелляционной жалобе также просят отменить определение от 11.10.2007 об объединении дел в одно производство, указывая на то, что дела отличаются по составу лиц, участвующих в деле, в связи с чем объединение в одно производство указанных дел противоречит ст.130 АПК РФ.

От Ванькова А.А., Боровкова О.А. 30.11.2007 поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы, подписанное ими лично и нотариально удостоверенное, в котором они просят производство по жалобе прекратить.

В судебном заседании апелляционного суда представитель Ванькова А.А., Боровкова О.А. указанное ходатайство поддержал.

Учитывая, что отказ истцов Ванькова А.А., Боровкова О.А. от апелляционной жалобы не нарушает права и законные интересы других лиц, суд считает возможным принять указанный отказ от жалобы и прекратить производство по жалобе.

В судебном заседании представители Богомолова Ю.А., Лапунова Н.П. и Губанкова А.В., ООО "Орбита-Север" поддержали доводы своих жалоб, представитель третьего лица Алексеевой Г.Е. поддержал доводы жалоб, представитель ООО "Ода" против доводов жалоб возражал по мотивам, изложенных в отзыве и письменных возражениях.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы с учетом указаний ФАСМО согласно постановлению от 26.06.2007 N КГ-А40/4149-07-1, отзыва на нее, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

Лапуновым Н.П., Богомоловым Ю.А., Губанковым А.В., владеющими в совокупности 15,06% долей в уставном капитале Общества, заявлены требования о признании недействительным решения общего собрания участников ООО "Орбита-Север" от 03.06.2004, оформленного протоколом N 16.

Согласно ст.43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и п.22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 N 90/14 решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований законодательства или устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

При рассмотрении иска о признании решения общего собрания участников общества недействительным по существу суд вправе с учетом всех обстоятельств оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенное нарушение не является существенным и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Согласно заключению эксперта РФЦСЭ от 04.07.2006 N 582/06 подписи от имени Лапунова Н.П., Губанкова А.В.и Богомолова Ю.А., соответственно, на втором и третьем листах протокола N 16 общего собрания учредителей ООО "Орбита-Север" от 03.06.2004 выполнены не ими, а другими лицами.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2005 по делу N А40-35340/05-19-202 (л.д.139-140 том 1), с участием ООО "Орбита-Север" в лице ген.директора Барулина А.С. и OOО "Ода", установлено, что 03.06.2004 было проведено общее собрание участников ООО "Орбита-Север", на котором принято решение о согласии на заключение договора купли-продажи части недвижимого имущества с OOО "Ода" и генеральному директору поручено заключить этот договор купли-продажи не позднее 15.07.2004. В судебном заседании генеральный директор ООО "Орбита-Север" Барулин А.С. пояснил, что согласно п.15.9 Устава ООО "Орбита-Север" в обществе ведется книга протоколов, в которой зафиксирован и протокол от 03.06.2004 N 16, подписан генеральным директором и скреплен печатью общества. То, что свидетели Лапунов Н.П., Губанов А.В. и Богомолов Ю.А. отрицают, что подписывали протокол от 03.06.2004 N 16, само по себе не свидетельствует о том, что указанное общее собрание не проводилось, и что истцы на нем не присутствовали.

В соответствии с п.8 ст.37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Решения по вопросам, указанным в подпунктах 3 и 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, принимаются всеми участниками общества единогласно. Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Согласно п.23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" при оценке правовой силы (действительности) решений общего собрания участников общества судам необходимо иметь в виду, что Закон для принятия решений по ряду вопросов требует единогласия всех участников общества (пункт 2 статьи 8, пункт 2 статьи 9, пункт 1 статьи 11, пункт 3 статьи 14, пункт 2 статьи 15, пункт 2 статьи 19, пункт 4 статьи 21, пункт 2 статьи 25, пункты 1, 2 статьи 27, пункт 2 статьи 28, пункт 1 статьи 32, подпункты 3 и 11 пункта 2 статьи 33) либо квалифицированного большинства голосов общего числа участников (а не лиц, присутствующих на общем собрании).

Не менее двух третей голосов всех участников общества требуется для принятия общим собранием участников решений по вопросам, указанным в пункте 1 статьи 5, пункте 2 статьи 8, пункте 2 статьи 9, пункте 1 статьи 18, пункте 1 статьи 19, пунктах 1, 2 статьи 27 и пункте 8 статьи 37 Закона.

По всем остальным вопросам решения принимаются большинством голосов от общего числа участников общества, если необходимость большего числа голосов для их принятия не предусмотрена Законом или уставом общества.

При таком положении вывод суда первой инстанции о том, что пункт 15.13 устава Общества в части определения того, что вопросы в отношении заключения сделки с недвижимым имуществом стоимостью более 25 % от стоимости активов (п.15.12.1) принимаются всеми участниками единогласно, противоречит п.8 ст.37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", следует признать правильным.

Пунктом 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 09.12.1999 N 90/14 разъяснено, что требования к содержанию устава общества определяются п.2 ст.12 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" Закона. Если при рассмотрении дела будет установлено, что в уставе общества содержатся положения, противоречащие Закону и иным федеральным законам, они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора.

С учетом изложенного отсутствуют основания для удовлетворения требования о признании недействительным решения общего собрания участников ООО "Орбита-Север" от 03.06.2004, оформленного протоколом N 16.

Заявленный представителем Лапунова Н.П., Богомолова Ю.А., Губанкова А.В. Ванькова А.А., Боровкова О.А. отказ от иска о признании недействительным договора от 15.07.2004, заключенного между ООО "Орбита-Север" и ООО "Ода", не подлежит удовлетворению, поскольку Лапуновым Н.П., Богомоловым Ю.А., Губанковым А.В. требования о признании недействительным договора от 15.07.2004 не заявлялись, а отказ Ванькова А.А., Боровкова О.А. от иска о признании недействительным договора от 15.07.2004 нарушает права ООО "Ода" и не может быть принят (ст.49 АПК РФ).

Доводы апелляционных жалоб Богомолова Ю.А., ООО "Орбита-Север", Лапунова Н.П. и Губанкова А.В.по обстоятельствам нарушения порядка созыва собрания подлежат отклонению, поскольку голосование указанных участников не могло повлиять на результаты голосования (15,06% голосов из 100%), допущенное нарушение не являются существенными, оспариваемое решение не повлекло причинение убытков данным участникам Общества, поскольку соответствующие доказательства размера убытков по правилам, определенным Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 N 92, заявителями жалоб не представлены.

С учетом изложенного, выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено.

В соответствии со статьями 266-271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2007 по делу N А40-70753/05-133-590, N А40-68295/06-83-493 оставить без изменения, апелляционные жалобы Богомолова Ю.А., ООО "Орбита-Север", Лапунова Н.П., Губанкова А.В. без удовлетворения.

Принять отказ Ванькова А.А. и Боровкова О.А. от апелляционной жалобы, производство по апелляционной жалобе прекратить.

Ходатайства Ванькова А.А., Боровкова О.А., Лапунова Н.П., Богомолова Ю.А., Губанкова А.В. об отказе от исковых требований о признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества от 15.07.2004 между ООО "Орбита-Север" и ООО "Ода" оставить без удовлетворения.

Председательствующий

И.С. Лящевский

Судьи

Т.Я. Сумарокова Н.И. Панкратова