Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2008 г. NN 09АП-6196/2008, 09АП-6774/2008.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2008 г. NN 09АП-6196/2008, 09АП-6774/2008

город Москва

Дело N А40-58059/06-73-1108

N 09АП-6196/2008-ГК N 09АП-6774/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 30.06.2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 03.07.2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего Веденовой В.А.

Судей Овчинниковой С.Н., Жукова Б.Н.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

при участии:

от Петровского А.Е.- Рябцовский А.Е. по дов. от 04.09.2007 г.

от Тихонова А.А.- Кеворков Д.Р. по дов. от 18.07.2007 г. , Кеворкова Е.А. по дов. от 20.02.2008 г.

Безручко В.А.- паспорт 4697 022492 от 05.06.98 г. ,Щербакова Н.И., Добровольский А.А. по дов. от 05.06.2008 г.

Башмаков М.В.- Лебедев А.М. по дов. от 15.08.2007 г.

от Агентства по страхованию вкладов -Егоров С.В. по дов. от 17.12.07 г., Бабилаев И.А. по дов. от 17.12.2007 г.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Агентства по страхованию вкладов, Безручко В.А.

на решение от 11.04.2008 г.

по делу N А40-58059/06-73-1108 Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Прудниковой В.Г.

по иску конкурсного управляющего АКБ "Гранит" ЗАО ГК "АСВ"

к Безручко В.А., Тихонову А.А., Норматову А.А., Булавскому П.В., Петровскому А.А. о привлечении к субсидиарной ответственности Председателя правления и членов Совета директоров АКБ "Гранит" ЗАО.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратился АКБ "Гранит" ЗАО в лице конкурсного управляющего ГК "Агентство по страхованию вкладов" о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего Председателя Правления Банка Безручко В.А. и бывших членов Совета директоров АКБ "Гранит" ЗАО Безручко В.А., Тихонова А.А., Норматова А.А., Булавского П.В., Петровского А.А.

Истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования и просит взыскать 396 576 014,68 руб. в порядке возложения субсидиарной ответственности по обязательствам АКБ "Гранит" ЗАО на бывшего Председателя Правления Банка и бывшего члена Совета директоров Безручко В.А. в размере -119.797 682, 51 руб. (из них 50 603 099,47 руб.- ответственность как Председателя Правления Банка и 69 194 583, 04 руб. - как члена Совета директоров ) и бывших членов Совета директоров АКБ "Гранит" ЗАО Тихонова А.А., Норматова А.А., Булавского П.В., Петровского А.А. с каждого в размере - 69 194 583, 04 руб.

Решением суда от 11.04.2008 г. взыскано с Безручко Владимира Алексеевича в пользу АКБ "Гранит" ЗАО 33 470 099,47 коп. долга в порядке возложения субсидиарной ответственности по обязательствам АКБ Гранит" ЗАО, в остальной части иска отказано. Отказано в удовлетворении иска конкурсного управляющего АКБ "Гранит" ЗАО о привлечении к субсидиарной ответственности Тихонова А.А., Норматова А.А., Булавского П.В., Петровского А.А.

Безручко Владимир Алексеевич , не согласившись с решением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение в части взыскания с Безручко В.А. 33.470.099, 47 руб. долга отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.Безручко В.А. сослался на то, что судом нарушены нормы процессуального права, а именно он не был уведомлен надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

АКБ "Гранит" (ЗАО) в лице конкурсного управляющего ГК "Агентство по страхованию вкладов", не согласившись с решением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, удовлетворить полностью исковые требования.

Булавский П.В., извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явился, представил отзыв, в котором указал, что никогда не являлся членом Совета директоров АКБ "Гранит" (ЗАО) и не присутствовал на заседаниях Совета директоров АКБ "Гранит" ( ЗАО).

Представитель Петровского А.А. в судебное заседание явился, представил отзыв, просил оставить без изменения решение суда, а апелляционные жалобы без удовлетворения, ссылаясь на то, что не присутствовал и не участвовал в работе Совета директоров.

Представитель Тихонова А.А. в судебное заседание явился, представил отзыв, просил оставить без изменения решение суда, а апелляционные жалобы без удовлетворения.

Безручко В.А. в судебное заседание явился, поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего ГК "Агентство по страхованию вкладов" в судебное заседание явился, поддержал доводы апелляционной жалобы.

Норматов А.А., извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в судебное заседание не явился, в связи с чем дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что приказом ЦБ РФ от 12.05.05г. N ОД-306 и N ОД-307 с 13.05.05г. у АКБ "Гранит" ЗАО отозвана лицензия на осуществление банковских операций и назначена временная администрация.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.05г. по делу А40-31713/05-74-11Б ЗАО АКБ "Гранит" признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на ГК "Агентство по страхованию вкладов".

Проведенной временной администрацией проверкой установлено, что стоимость ссудной и приравненной к ней задолженности (вексельная), как основного актива Банка, составляющего на дату отзыва лицензии 78,88% всего имущества Банка, составляет ноль рублей. Стоимости остального имущества оказалось недостаточно для удовлетворения требований кредиторов Банка.

Ссудно-вексельная задолженность, учтенная на балансе Банка на момент отзыва лицензии, возникла в июне-сентябре 2004 г. в результате заключения Банком договоров на приобретение векселей, а также выдачи кредитов и пролонгации сроков ссудной задолженности группе узкоспециализированных заемщиков, занимающихся строительным бизнесом.

Денежные средства за приобретаемые векселя и предоставляемые кредиты Банк перечислил на расчетные счета заемщиков и векселедателей, которые распорядились данными средствами, в том числе частично направив их на погашение задолженности заемщиков этой группы перед Банком. В результате чего к 11.07.2004г. денежных средств стало недостаточно для удовлетворения текущих требований кредиторов и с указанной даты, согласно Акту проверки Банка России от 14.09.2004г. установлено, что в Банке ведется скрытая картотека по счету 47418.

Однако, несмотря на невозможность исполнения денежных требований кредиторов, Банк после 11.07.2004г. продолжал выдавать кредиты и приобретать векселя у заемщиков, от которых поступали заявления на пролонгацию ранее выданных кредитов в связи с испытываемыми ими финансовыми трудностями, чем принял на себя и своих кредиторов риски группы заемщиков.

С сентября 2004 г. кредиты Банком не выдавались и векселя не покупались, но продолжалась пролонгация ссудной задолженности заемщиков на срок до трех лет, принимая на себя риски.

С ноября 2004 г. в отношении Банка возбуждено сводное исполнительное производство, и на момент отзыва у Банка лицензии имеется просроченная задолженность по обязательным платежам более трех месяцев.

Из письма от 28.06.2000г. за N 282-13/233 (л.д. 35-36 т. 5) следует, что ГУ Банка России по г. Москве согласована кандидатура Безручко В.А., избранного Общим собранием акционеров Банка от 29.06.2000г, который в соответствии с п. 14.1 Устава Банка, исполняя свои обязанности, был уполномочен действовать от имени Банка без доверенности, в том числе представлять интересы Банка, подписывать договоры, заключать сделки и распоряжаться имуществом и средствами Банка, в связи с чем суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что Безручко В.А., как Председатель Правления Банка, за период с 28.06.02г. по 12.05.05г совершил действия, приведшие к банкротству АКБ "Гранит" ЗАО.

Согласно материалам дела все сделки о заключении и пролонгации сроков по кредитным договорам в августе- сентябре 2004 г. и приобретении векселей в июне-августе 2004 г. подписаны от Банка Безручко В.А. единолично.

Кредиторская задолженность невозможна ко взысканию, о чем свидетельствуют представленные исполнительные листы, постановлениями об окончании исполнительного производства, акты о невозможности взыскания задолженности (л.д. 65-132, т. 25).

Согласно ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

В соответствии с указанными нормами заявитель, при обращении с требованием о возмещении убытков, должен доказать противоправность действий ответчика, причинную связь между допущенным нарушением и возникшими убытками, а также размер убытков, т.е. к предмету доказывания по искам о взыскании убытков следует отнести доказывание обстоятельств, свидетельствующие о противоправности действий ответчика, наличия и размере убытков, причинной связи между ними, а также вины лица, причинившего вред.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции правомерно удовлетворены исковые требования о взыскании с Безручко Владимира Алексеевича в пользу АКБ "Гранит" ЗАО 33 470 099,47 коп. в порядке возложения субсидиарной ответственности по обязательствам АКБ Гранит" ЗАО, поскольку доказательств, подтверждающих задолженность по векселю N 0899, эмитент - ОАО "Интербизнес" Екатеринбург, в размере 17 133 000 руб. в материалы дела не представлено .

Судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении исковых требований в части привлечении к субсидиарной ответственности бывших членов Совета директоров АКБ "Гранит" ЗАО Безручко В.А., Тихонова А.А., Норматова А.А., Булавского П.В., Петровского А.А..

В соответствии со ст. 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" банкротство кредитной организации считается наступившим по вине ее руководителей, которые имеют право давать обязательные для данной кредитной организации указания или имеют возможность иным образом определять ее действия, если судом, арбитражным судом установлено, что указанные лица давали указания, прямо или косвенно направленные на доведение кредитной организации до банкротства, либо если судом, арбитражным судом установлено, что указанные лица не совершили тех действий, которые они в соответствии с настоящим Федеральным законом были обязаны совершить для предотвращения банкротства кредитной организации. Банкротство кредитной организации считается наступившим по вине ее учредителей (участников), членов совета директоров (наблюдательного совета), которые имеют право давать обязательные для данной кредитной организации указания или имеют возможность иным образом определять ее действия, если судом, арбитражным судом установлено, что указанные лица давали указания, прямо или косвенно направленные на доведение кредитной организации до банкротства.

Как видно из материалов дела ссудно-вексельная задолженность, учтенная на балансе Банка на момент отзыва лицензии, возникла в июне-сентябре 2004 г. в результате заключения Банком договоров на приобретение векселей, а также выдачи кредитов и пролонгации сроков ссудной задолженности узкоспециализированной группе заемщиков, занимающихся строительным бизнесом.

Истец считает, что данные сделки являлись рисковыми и руководство банка действовало в интересах группы заемщиков в ущерб собственных интересов и интересов других кредиторов.

Исходя из норм ст.ст.65, 69, 70 ФЗ "Об акционерных обществах", раздела 13 и 14 Устава АКБ "Гранит" ЗАО, утвержденного Внеочередным общим собранием акционеров 27мая 2002 г., протокол N 4 от 27.05.2002г., члены Совета директоров Банка осуществляли общее руководство, не вмешиваясь в текущее руководство деятельностью Банка. Единоличный или коллегиальный исполнительный орган, напротив, уполномочены заключать от имени Банка сделки, в том числе заявленные конкурсным управляющим сделки по заключению договоров по приобретению векселей; сделки кредитования, пролонгации сроков ссудной задолженности; сделки по распоряжению денежными средствами, путем предоставления кредитов группе заемщиков.

Поскольку сделки, заключенные между Банком и группой заемщиков, не требовали одобрения Советом директоров, правом давать обязательные указания для юридического лица либо иным образом определять действия Банка в период времени - с июня по сентябрь 2004 г., в условиях осуществления специализированного вида обладал распорядитель имущества Банка - Правление Банка согласно п.п.14.1,14.2 Устава, Председатель Правления Банка п.14.3 Устава, а не Совет директоров.

В соответствии с Положением о кредитной политике (т.5 л.д.46-61), Совет директоров осуществляет контроль за работой Кредитного комитета Банка, решает вопросы о выдаче кредитов сверх полномочий Кредитного комитета Банка.

Согласно п.4.1 раздела 4 "Принятие решения о выдаче кредитов" Положения о кредитной политике решение о заключении кредитного договора принимается Кредитным комитетом Банка и является обязательным для исполнения. В случае Превышения полномочий Кредитного комитета Банка на заключение кредитного договора решение о выдаче кредита выносится на рассмотрение Совета директоров Банка.

Кредитный комитет Банка принимает решения о пролонгации кредитных договоров, об установлении максимальных сроков выдачи кредитов, условий погашения кредитов, установлении методов отслеживания кредитного риска и контроля за ним, охватывающие такие области, как оценка возможности предоставления кредита, обеспечение кредитов.

Полномочия Кредитного комитета Банка на выдачу кредитов согласно п. 4,6 Положения о кредитной политике, ограничиваются суммой: 800.000 долларов США для юридических лиц; 400.000 долларов США для физических лиц.

Протоколы N 27-к от 17.09.04г., N 23-к от 24.08.04г., N 26-к от 15.09.04г., N 24-к от 31.08.04г., N 24-1/к от 06.09.04г., N 25-к от 10.09.04г., N 22-к от 17.08.04г. содержат сведения об утверждении Советом директоров Банка решений АКБ "Гранит" ЗАО о пролонгации сроков действия кредитных договоров.

Принятие решений о пролонгации сроков действия кредитных договоров согласно п.4.1 Положения о кредитной политике относится к компетенции Кредитного комитета (т.5 л.д.54).

Пролонгация сроков действия кредитного договора не является новым кредитным договором и не относится к компетенции Совета директоров Банка.

ПротоколыN 19/1 KB от 01.07.04г., N 19/1 KB от 02.07.04г., N 19-КВ от 22.06.04г., N 19/ КВ от 08.07.04г., N 19/2-кв от 23.07.2004г., N 19/3-кв от 26.07.04г., N 19/4-кв от 27.07.2004г., .N 19/5-кв от 28.07.04г., N 19/КВ от 06.08.2004г., N 19/6-кв от 12.08.2004г. содержат сведения о заключении сделок по покупке по договорам купли-продажи векселей.

Принятие решений о покупке векселей не относится к кредитным сделкам, в связи с чем к ним не применяется Положение о кредитной политике, предусматривающее регулирование отношений, связанных с организацией, оформлением, выдачей, контролем за расходованием кредитных денежных средств.

Согласно п. 13.2 Устава АКБ "Гранит" ЗАО, в компетенцию Совета директоров ЗАО "Гранит" по вопросам совершения сделок Банка с контрагентами входит: одобрение сделок, предусмотренных главой X, Х1 ФЗ "Об акционерных обществах".

Согласно п. 14.2 Устава АКБ "Гранит" ЗАО Правление банка наделено полномочием по распоряжению денежными средствами и имуществом банка в целях, определенных уставом. Такими же полномочиями наделен и Председатель Правления Банка, который также может подписывать от имени АКБ "Гранит" ЗАО все виды договоров.

Совет директоров согласно п.1 ст.64 ФЗ "Об акционерных обществах" осуществляет общее руководство деятельностью общества, которое следует отличать от руководства текущей деятельностью общества, возложенной на исполнительные органы общества единоличный и коллегиальный, в связи с чем разрешение вопросов, относящихся в соответствии с Уставом общества к компетенции исполнительного органа, в силу разграничения компетенции между Советом директоров общества (наблюдательный совет) и исполнительным органом, является прерогативой исполнительных органов.

В связи с этим исполнительный орган действует в пределах своей компетенции и принятие решений о пролонгации ссудной задолженности и покупке векселей входило в компетенцию Кредитного комитета Банка и Правления Банка, а не Совета директоров Банка.

В соответствии со ст.67 ФЗ "Об акционерных обществах", п.13.5 Устава АКБ "Гранит" ЗАО, утвержденного Внеочередным общим собранием акционеров 27 мая 2002 г., протоколом N 4 от 27.05.2002г., председатель избирается членами Совета директоров из их числа, т.е. председателем может являться лицо, входящее в состав членов совета директоров. Порядок избрания председателя состоит в том, что голосование осуществляется большинством голосов от общего числа членов Совета директоров.

Протокол голосования по избранию в качестве председателя Совета директоров Банка Тихонова А.А. отсутствует, доказательств присутствия Петровского А.А., Булавского П.В. в заседаниях Совета директоров АКБ "Гранит" ЗАО и их участия при принятии решений отсутствует.

Решения Совета директоров Банка, оформленные протоколами N 27-к от 17.09.04г., N 23-к от 24.08.04г., Протокол N 26-к от 15.09.04г. N 24-к от 31.08.04г., N 24-1/к от 06.09.04г., N 25-к от 10.09.04г., N22-к от 17.08.04г., содержат в себе сведения о размере и порядке применения процентной ставки по просроченной и срочной задолженности.

На заседание Совета директоров АКБ "Гранит" ЗАО состоявшемся 17.09.04г. согласно протоколу N 27-к от 17.09.04г. (т.2 л.д.136-137), по третьему вопросу повестки дня было принято решение об утверждении решения АКБ "Гранит" ЗАО о пролонгации на срок до 20.04.07 г. заявления N 7 от 27.07.04г., заявления N 8 от 31.08.2004г. в общей сумме 31.500.000 руб. к кредитному договору N 626 на открытие кредитной линии от 21.04.04г. с ООО "Интербизнес" с окончательным сроком погашения кредитов, выданных в рамках кредитной линии, не позднее 20.04.07г.

Из дополнительного соглашения от 24.08.04 г. следует, что 24.08.04г., то есть до принятия Советом директоров Банка решения о пролонгации срока действия Кредитного договора N 626 на открытие кредитной линии от 21.04.04г., Банком в лице Председателя Правления Банка Безручко А.В. и ООО Интербизнес" внесены изменения в кредитный договор N 626 и дополнительным соглашением от 24.08.04г. для ООО Интербизнес" установлен новый срок возврата кредита - 20.04.07г.

Решение совета директоров Банка не имеет юридической силы, так как на момент его принятия, сделка между АКБ "Гранит" ЗАО и ООО "Интербизнес" была заключена и стороны приступили к ее исполнению.

Согласно Протоколу N 26-к от 15.09.04г. (т.2 л.д.102), по вопросу повестки дня было принято решение об утверждении решения АКБ "Гранит" (ЗАО) о пролонгации на срок до 29.04.07г. заявления N 5 от 21.06.2004г., заявления N 6 от 05.07.2004г., заявления N 7 от 07.07.2004г. в общей сумме 55.650.000 рублей к кредитному договору N 621 на открытие кредитной линии от 01.04.04г. с ООО "Летан" с окончательным сроком погашения кредитов, выданных в рамках кредитной линии, не позднее 29.04.07г.

Из дополнительного соглашения от 25.08.04г. следует, что 25.08.04г., до принятия Советом директоров Банка решения о пролонгации срока действия кредитного договора N 621 на открытие кредитной линии от 01.04.04г., Банком в лице Председателя Правления Банка Безручко А.В., и ООО "Летан" внесены изменения в выше указанный Кредитный договор N 621, при этом для ООО "Летан" дополнительным соглашением от 25.08.04г. был установлен новый срок возврата кредита-29.04.07г.

Решение о покупке векселя N 0858, дата выпуска 21.06.04г., дата погашения 21.06.06г., номинальной стоимостью 10.000.000 миллионов рублей по договору N 1609 от 21.06.04г., заключенного между Банком и ООО "Продстроймаш-Н", принималось Председателем Правления Банка Безручко А.В., после чего 21 июня 2004 г. Банк заключил с ООО "Продстроймаш-Н" договор N 1609 купли-продажи векселей от 21 июня 2004 г. (таблица N 2, л.д. 99-100, т. 23)

Решение совета директоров Банка не имеет юридической силы, так как на момент его принятия сделка между АКБ "Гранит" ЗАО и ООО "Продстроймаш-Н" была заключена и стороны приступили к ее исполнению.

Решение о покупке векселя N 0939, дата выпуска 26.07.04г., дата погашения 26.07.06г., номинальной стоимостью 10.660.082 миллионов рублей по договору N 1664 от 26.07.04г., заключенного между Банком и ООО "Стибор", принималось Председателем Правления Банка Безручко А.В., после чего 26 июля 2004 г. Банк заключил с ООО "Стибор" договор N 1664 купли-продажи векселей от 26 июля 2004 г. Решение Банка о покупке векселя N 0939, дата выпуска 26.07.04г., дата погашения 26.07.06г., номинальной стоимостью 10.660.082 миллионов рублей утверждалось Советом директоров 27 июля 2004 г. (протокол N 19/4-кв от 27.07.04 г.), то есть после заключения 26 июля 2004 г. между АКБ "Гранит" ЗАО и ООО "Стибор" сделки по купле-продаже указанного векселя.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что решение о покупке векселя N 0939 принималось Председателем Правления Банка Безручко А.В.

Решение о пролонгации ссудной задолженности по договору N 638 от 01 сентября 4г., заключенного между Банком и ЗАО "СтройИнвест", принималось Председателем Правления Банка Безручко А.В., после чего 01 сентября 2004 г. Банк заключил с ЗАО СтройИнвест" дополнительного соглашение от 01 сентября 2004 г. о пролонгации срока действия кредитного договора N 638 в размере 42.800.000 руб. , ссудная задолженность группы заемщиков АКБ "Гранит" ЗАО, учтенная на 12.05.2005г.

Решение Банка о пролонгации судной задолженности утверждалось Советом директоров 10 сентября 2004 г. (протокол N 25-к от 10.09.О4г.), то есть после заключения 01 сентября 2004 г. между АКБ "Гранит" ЗАО и ЗАО "СтройИнвест" сделки по пролонгации ссудной задолженности, таким образом, суд первойц инстанции правомерно пришел к выводу о том, что решение о пролонгации срока действия кредитного договора N 638 принималось Председателем Правления Банка Безручко А.В.

О формальности решений Совета директоров Банка свидетельствует также и то, что по ряду сделок по покупке векселей у Группы заемщиков Совет директоров Банка вообще не утверждал решения исполнительного органа Банка о заключении соответствующих договоров с Группой заемщиков свидетельствует ксерокопия приобретенного Банком простого векселя N 1018 номинальной стоимостью 10.250.000 рублей, датирован 17.08.2004г., эмитент ЗАО НПФ "Гран-Сис" (л.д.91 т.1), оплата которого е 10.250.000 рублей произведена 17 августа 2004 г.

Советом директоров решение Банка о приобретении данного векселя на заседании Совета директоров 17.08.2004г. не утверждалось (л.д.45-47 т.2, протокол N 22-к от 17.08.2004г.). Не утверждались также Советом директоров Банка решения Банка о заключении договоров по купле-продаже векселей: договор N 1672 от 27.07.2004г. - вексель ЗАО "Ингорстрой" на сумму 9.700.000 рублей, что подтверждается протоколом заседания Совета директоров N 19/4-кв от 27.07.2004г. ; договор N 1678-2 от 28.07.2004г. - вексель ООО "Глейдстоун" на сумму 8.000.000 рублей и 1.471.000 рублей , что подтверждается протоколом заседания Совета директоров N 19/5-кв от 28.07.2004г.); договор N 1612 от 22.07.2004г. - вексель ООО "Траст-Е" на сумму 7.000.000 рублей и 1.600.000 рублей; договор N 1630 от 02.07.2004г. -вексель ООО "Интербизнес" на сумму 10.700.000 рублей ; договор от 01.07.2004г. - вексель ОАО "Интербизнес" Екатеринбург на сумму 17.133.000 рублей; договор от 01.07.2004г. - вексель ОАО "Интербизнес" Екатеринбург на сумму 29.000.000 рублей.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что утверждение Советом директоров Банка решений Правления не входило в компетенцию Совета директоров, поскольку такая обязанность не была предусмотрена Уставом Банка и действующим законодательством. Утверждение Советом директоров принимаемых исполнительным органом Банка решений не имело под собой каких-либо правовых оснований, в связи с чем отсутствие такого утверждения или его наличие не влекло для Банка правовых последствий. Об этом свидетельствует и положения Устава Банка, который не предусматривает порядка утверждения решений исполнительного органа, не наделяет правом Совет директоров утверждать решения исполнительного органа, последствий отказа Совета директоров от утверждения принятых решений.

Суд апелляционной инстанции считает, что истец не представил ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции доказательств, свидетельствующих об фактическом участии Петровского А.А., Булавского П.В. в составе членов Совета директоров Банка, принятии решений по вопросам повесток дня, содержащихся в оспариваемых протоколах заседаний Совета директоров Банка, которые нельзя отнести к решениям Совета директоров Банка, следовательно, Советом директоров Банка не совершались действия (бездействия), повлекшие несостоятельность (банкротство) кредитной организации - АКБ "Гранит" ЗАО

Субсидиарную ответственность по обязательствам юридического лица, признанного банкротом, Совет директоров может нести лишь в случае, если банкротство произошло в результате исполнения указаний совета директоров, который имеет право в силу закона или довора давать такие указания, однако, как правильно указал суд первой инстанции, истцом не доказано, что сделки по пролонгации ссудной задолженности и договоры по купле векселей в период с июня 2004 г. по сентябрь 2004 г. заключались во исполнение решений члена Совета директоров Банка, содержащиеся в оспариваемых протоколах заседаний директоров Банка.

Истцом также не представлено доказательств того, что принятие решений по заключению сделок по пролонгации ссудной задолженности и заключению договоров по приобретению векселей в период с июня 2004 г. по сентябрь 2004 г. входило в компетенцию Совета директоров Банка.

Кроме того, суд первой инстанции правомерно указал, что допущены нарушения законодательства при созыве и проведении годового общего собрания акционеров Банка, поскольку согласно ч. 4 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" при принятии решения по вопросу об избрании Совета директоров на общем собрании акционеров должны быть представлены кандидатуры на избрание в количестве, превышающем количество мест в Совете директоров (наблюдательном совете), если это количество совпадает, то происходит назначение, а не избрание.

Совет директоров Банка в составе пяти членов: Тихонов А.А., Норматов А.А., Булавский П.В., Петровский А.А., Безручко В.А., избранный из пяти кандидатов в члены Совета директоров Банка: Тихонов А.А., Норматов А.А., Булавский П.В., Петровский А.А., Безручко В.А. на заседании Совета директоров Банка 04 июня 2004 г. судом первой инстанции правомерно признан не легитимным, поскольку порядок такого избрания противоречит ч.4 ст.66, п. 13.4 Устава АКБ "Гранит" ЗАО утвержденного Внеочередным общим собранием акционеров 27.05.02г., протокол N 4 от 27.05.2002г.

Протокол годового общего собрания акционеров от 04 июня 2004 г. содержит сведения о том, что решения на заседании Совета директоров Банка принимались путем кумулятивного голосования. Кумулятивное голосование согласно ч.4 ст.60 ФЗ "Об акционерных обществах" проводится только по бюллетеням. Бюллетеней голосования в материалах дела не имеется, в протоколе годового общего собрания акционеров сведений о голосовании по бюллетеням не содержится.

Согласно п.п. 2-5 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" предложения относительно кандидатур в Совет директоров Банка должны фактически поступить в распоряжение акционерного общества, а действующий на данный период Совет директоров Банка должен принять решение о включении в повестку дня общего собрания акционеров списка кандидатур для голосования по выборам в Совет директоров Банка.

В материалах дела отсутствуют: оформленные в письменном виде предложения акционеров о выдвижении кандидатов в совет директоров общества (наблюдательный совет), оформленное в письменном виде решение Совета директоров АКБ "Гранит" ЗАО о включении в список кандидатур кандидатов в члены Совета директоров Банка, поступивших от акционеров; оформленный в письменном виде список кандидатур для голосования по выборам в Совет директоров АКБ "Гранит" ЗАО.

Из протокола годового общего собрания акционеров от 04.06.04г. видно, что кандидатов в члены Совета директоров Банка Петровского А.А., Булавского П.В., Тихонова А.А., Безручко В.А., Норматова А.А. предложено избрать в состав членов Совета директоров Банка на самом годовом общем собрании акционеров АКБ "Гранит" ЗАО, что противоречит ст.49, 4.2-4 ст.53, ч.2 ст.54 ФЗ "Об акционерных обществах", п.26 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", а также п. 12.18 Устава АКБ "Гранит" ЗАО.

Довод Безручко В.А. о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права суд апелляционной инстанции считает необоснованным, поскольку из материалов дела следует, что Безручко В.А. участвовал в судебных заседаниях, о чем свидетельствуют протоколы судебных заседаний. Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства предоставления Безручко В.А. сведений о смене адреса.

На основании изложенного, заявителями апелляционных жалоб не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителей, изложенные в апелляционных жалобах, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 ГК РФ и относятся на заявителей апелляционных жалоб.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2008 г. по делу N А40-58059/06-73-1108 оставить без изменения, апелляционные жалобы Агентства по страхованию вкладов, Безручко В.А. без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Веденова В.А.

Судьи

Жуков Б.Н. Овчинникова С.Н.