Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2010 г. N 09АП-10188/2010

г.Москва

Дело N А40-147368/09-145-464

N 09АП-10188/2010-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 31.05.2010.

Полный текст постановления изготовлен 07.06.2010

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Якутова Э.В.

судей: Поташовой Ж.В., Пронниковой Е.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Степкиным М.С.

Рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 15 апелляционную жалобу ОАО "Сибирьтелеком" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.02.2010 по делу N А40-147368/09-145-464 судьи Петровского С.П.,

по заявлению ОАО "Сибирьтелеком"

к Федеральной антимонопольной службе

о признании незаконным и отмене постановления

при участии:

от заявителя: Гаращук В.В. по дов. от 29.01.2010 N 215, паспорт 50 04 108991

от ответчика: Башкина М.Ю. по дов. от 22.07.2009 N ИА/23921, уд. N 0926

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 09.02.2010 ОАО "Сибирьтелеком" (далее - Общество) было отказано в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России) от 25.09.2009 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 1 14.31/291-09.

Общество не согласилось с решением и обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает, что указанное решение подлежит отмене, поскольку решение было вынесено с неправильным применением норм материального права, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом допущено неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Просит отменить решение полностью и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных Обществом требований в полном объеме.

В отзыве на апелляционную жалобу ФАС России считает доводы апелляционной жалобы необоснованными, а требование об отмене решения суда первой инстанции не подлежащим удовлетворению, поскольку суд первой инстанции полно и всесторонне выяснил обстоятельства дела, правильно применил нормы материального права и не допустил нарушений процессуального права.

Просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель Общества доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Считает, что оспариваемое постановление вынесено с истечением срока давности привлечения к административной ответственности.

Указал на то, что отсутствует состав вменяемого административного правонарушения.

Пояснил, что Общество занимает доминирующее положение на рынке услуг местной телефонной связи, однако своим доминирующим положением не злоупотребляет.

Представитель ФАС России поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая их необоснованными, просил решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, изложил свои доводы.

Указал на обоснованность оснований привлечения Общества к ответственности в виде штрафа за совершение Обществом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством, а также на то, что оспариваемое постановление и порядок его принятия соответствуют закону.

Полагает, что процедура привлечения к административной ответственности соблюдена.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст. 266, 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что решение подлежит оставлению без изменения исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, ОАО "Сибирьтелеком" является оператором связи, оказывающим услуги связи (в том числе местной телефонной связи и услуги доступа к сети Интернет) на территории Сибирского федерального округа (в том числе Алтайского края).

ОАО "Сибирьтелеком" включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, по товарной позиции "услуги местной телефонной связи" с долей более 65% в географических границах: республики Алтай, Бурятия, Хакасия; Алтайский, Красноярский края; Иркутская, Кемеровская, Новосибирская, Омская, Томская, Читинская областей.

Приказом ФСТ России от 09.12.2008 N 334-с/1 для ОАО "Сибирьтелеком" был установлен тариф на предоставление абоненту-гражданину в постоянное пользование абонентской линии независимо от её типа на территории Алтайского края в размере 135 рублей.

ООО "Барнаул.ру" обратилось в Алтайское краевое УФАС России с жалобой на действия ОАО "Сибирьтелеком" в лице Алтайского филиала, выразившихся в создании дискриминационных условий и установлении завышенных тарифов на предоставление широкополосного доступа к сети Интернет по технологии ADSL для других операторов при подключении их абонентов к сети Интернет по сравнению с тарифами, установленными ОАО "Сибирьтелеком" на предоставление доступа к сети Интернет по технологии ADSL для своих абонентов.

Решением Комиссии ФАС России от 21.04.2009 по делу N 1 10/2-09 был установлен факт нарушения ОАО "Сибирьтелеком" пунктов 1, 8, 9 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) в результате злоупотребления доминирующим положением на рынке услуг, при установлении тарифа на совместное использование абонентской линии в размере 2 200 руб. (изменение схемы включения работающего на отдельной абонентской линии оборудования, при получении от другого оператора связи обращения о таком изменении, для дальнейшего её совместного использования, единовременно) и 250 руб. (предоставление абонентской линии для совместного использования, в месяц).

Данное решение и выданное на его основе предписание по делу N 1 10/2-09 ОАО "Сибирьтелеком" в арбитражном суде обжалованы не были.

Постановлением ФАС России от 25.09.2009 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 1 14.31/291-09 ОАО "Сибирьтелеком" признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.31 КоАП РФ, и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 1 144 605,98 руб., что составляет 9,9% от суммы выручки, полученной от реализации товара.

Отказывая в удовлетворении заявленных Обществом требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что оспариваемое постановление ФАС России о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 1 14.31/291-09 от 25.09.2009 соответствует требованиям ФЗ "О защите конкуренции" и не нарушает прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом суд правомерно указал на то, что в соответствии со ст. 14.31 КоАП РФ за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством, установлена ответственность в виде административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги) на рынке которого совершено правонарушение.

Согласно п.1 ч.1 ст.5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранить доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.

В соответствии с положениями п. 2 Правил оказания услуг местной телефонной связи оператор связи сети местной телефонной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.05.2005 N 310 (далее - Правила оказания услуг местной телефонной связи), в целях обеспечения предоставления абоненту услуг телефонной связи, осуществляет действия по формированию абонентской линии и подключению с ее помощью пользовательского (оконечного) оборудования к узлу связи сети местной телефонной связи.

Согласно положений пункта 66 Правил оказания услуг местной телефонной связи, оператор связи сети местной телефонной связи обязан предоставить другому оператору связи абонентскую линию для оказания различных услуг связи (в данном случае для организации доступа к сети Интернет по технологии xDSL) путем подключения к абонентской линии средств связи, обеспечивающих одновременное совместное использование двумя операторами связи одной абонентской линии.

Таким образом, оператор сети местной телефонной связи предоставляет другому оператору в совместное использование уже сформированную им абонентскую линию и, следовательно, в тариф, устанавливаемый оператором местной телефонной связи для другого оператора на совместное использование абонентской линии должны быть включены только затраты на подключение к абонентской линии средств связи, обеспечивающих одновременное совместное использование двумя операторами связи одной абонентской линии.

Согласно пунктам 2, 3 Положения о государственном регулировании тарифов на услуги общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи, утвержденных постановление Правительства Российской Федерации от 24.10.2005 N 637, тарифы на услуги общедоступной электросвязи (в том числе на предоставление абоненту в постоянное пользование абонентской линии независимо от ее типа), предоставляемые операторами связи, являющимися субъектами естественной монополии, подлежат государственному регулированию Федеральной службой по тарифам.

Согласно пункту 3.6 Порядка расчета тарифов и тарифных планов на услуги местной телефонной связи, утвержденных приказом ФСТ России от 05.09.2006 N 189-с/1, в расчет тарифа на предоставление абоненту в постоянное пользование абонентской линии независимо от её типа включены экономически обоснованные затраты на предоставление абонентских линий на соответствующих сетях местной телефонной связи.

Согласно п.1 ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение на рынке, запрещаются действия, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе установление монопольно высокой цены.

Согласно ч.1 ст.6 Закона о защите конкуренции монопольно высокой ценой товара является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если:

эта цена превышает цену, которую в условиях конкуренции на товарном рынке, сопоставимом по количеству продаваемого за определенный период товара, составу покупателей или продавцов товара (определяемому исходя из целей приобретения или продажи товара) и условиям доступа (далее - сопоставимый товарный рынок), устанавливают хозяйствующие субъекты, не входящие с покупателями или продавцами товара в одну группу лиц и не занимающие доминирующего положения на сопоставимом товарном рынке:

эта цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли.

Всесторонне исследовав материалы дела, суд обоснованно согласился с выводами антимонопольного органа о том, что установление ОАО "Сибирьтелеком" для других операторов связи тарифа на совместное использование абонентской линии на уровне 2 200 рублей (единовременно) и 250 рублей (ежемесячно) является установлением монопольно высокой цены, приводит к созданию дискриминационных условий деятельности операторов связи и созданию препятствий доступу на рынок предоставления услуг доступа к сети Интернет по технологии ADSL другим операторам связи, что может привести к ограничению конкуренции на рынке предоставления услуг доступа к сети Интернет по технологии ADSL и ущемлению интересов других лиц (абонентов операторов связи).

Соответственно, суд пришел к обоснованному выводу о совершении ОАО "Сибирьтелеком" действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением на рынке предоставления услуг доступа к абонентским линиям с целью организации услуг доступа к сети Интернет с использованием технологии xDSL на территории Республики Алтай, Бурятия, Хакасия; Алтайский, Красноярский края; Иркутская, Кемеровская, Новосибирская, Омская, Томская, Читинская областей.

В связи с этим, суд правильно посчитал, что действия ОАО "Сибирьтелеком", выразившиеся в установлении с 15.06.2006г тарифа на совместное использование абонентской линии в размере 2 200 руб. (изменение схемы включения работающего на отдельной абонентской линии оборудования, при получении от другого оператора связи обращения о таком изменении, для дальнейшего её совместного использования, единовременно) и 250 руб. (предоставление абонентской линии для совместного использования, ежемесячно), являются установлением монопольно высокой цены и нарушают пункт п.1 ч. 1 ст.10 Закона о защите конкуренции.

Оценивая соблюдение ФАС России порядка привлечения к административной ответственности, суд первой инстанции правильно установил, что установленный ч.1 ст.4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства ФАС России соблюден, поскольку решение ФАС России N 1 10/2-09, которым установлен факт злоупотребления Обществом доминирующим положением, вступило в законную силу с момента изготовления в полном объеме, то есть 08.06.2009.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает обоснованным и основанным на законе вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных Обществом требований.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 266-269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.02.2010 по делу N А40-147368/09-145-464 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Э.В. Якутов

Судьи

Ж.В. Поташова Е.В. Пронникова