Страхование ответственности топ-менеджеров: западная практика (А. Генкин, "Корпоративный юрист", N 4, апрель 2006 г.)

Страхование ответственности топ-менеджеров: западная практика

Актуальность страховой защиты

Страхование ответственности директоров и управляющих (далее - D&O) распространено в практике ведущих западных компаний. Любая частная компания в различных типовых ситуациях может стать объектом исков против этих категорий лиц, например:

инвестор, не получивший от вложений в ценные бумаги компании обещанной прибыли, подает в суд на совет директоров компании за то, что действия членов директоров лишили его прибыли;

личные активы должностных лиц компании и их супругов продаются с торгов для урегулирования судебных требований к самой компании;

инвесторы подают судебные иски, утверждая, что были введены в заблуждение финансовыми отчетами компании, по которым ее финансовое положение выглядело благоприятнее, чем на самом деле.

Некоммерческие организации в этом отношении еще более уязвимы, поскольку у них нет столь легкого доступа к капиталу, который можно было бы использовать для защиты топ-менеджеров компании. Их руководители зачастую выполняют свои функции на добровольной основе. Нередко они в меньшей степени осведомлены о своих уставных и контрактных обязательствах, о возможной финансовой и налоговой ответственности по сравнению с топ-менеджерами коммерческого сектора. В то же время иски к директорам некоммерческих организаций столь же реальны, как и к руководителям коммерческих фирм.

При наличии полиса страхования личной профессиональной ответственности, топ-менеджерам легче добросовестно выполнять свои должностные обязанности, поскольку тогда в случае ошибки или неудачного стечения обстоятельств они не рискуют личным благополучием.

Следует отметить, что даже при надлежаще оформленном страховании D&O остается ряд рисков, которых нельзя избежать. Во-первых, покрытие страховых рисков может превысить сумму страховки. Во-вторых, арбитражный суд, ведущий процедуру банкротства компании, может счесть страховые полисы ее активами и запретить вывод средств на компенсации директорам и иным должностным лицам компании. Наконец, директора даже в отсутствие своей вины могут потерять страховое покрытие из-за противоправных действий корпоративных инсайдеров.

Уникальность сферы D&O состоит в том, что в ней нет единого стандартного полиса и общепринятой терминологии.

Типовые условия и особенности страховых полисов D&O

Контракты страхования D&O обычно имеют сложную форму и состоят из более чем 100 переменных, каждая из которых представляет собой исключение или уменьшение выплат застрахованного лица по какому-либо виду рисков. Сочетание этих переменных и решает в конкретном страховом случае судьбу личных активов застрахованного лица.

Базовый полис страхования D&O обычно состоит из двух частей. Часть А предусматривает оплату директорам и должностным лицам компании их затрат (включая судебные издержки) в тех случаях, когда со стороны компании компенсация недоступна. Часть Б гарантирует компенсацию компании уже понесенных ею затрат по выплатам директорам и должностным лицам.

Среди новинок в этой области следует отметить страховку, состоящую только из части А (и таким образом защищающую директоров даже в случае банкротства самой компании). Так, продукт данного вида Chubb Executive Protection декларирует, что его страховое покрытие действует там, где остальные виды страхования не помогают, и что перед заполнением полиса производится изучение имеющихся у клиента альтернативных (в том числе оплаченных самой корпорацией) страховок на предмет анализа степени его страховой защиты. Годовой лимит ответственности страховщика по всем ответственным постам одного застрахованного лица при этом составляет 10 млн долларов США. Недавно появилась страховка для независимых директоров, которая обеспечивает выплату возмещения безотносительно к действиям инсайдеров компании. Например, в мае прошлого года бермудская компания XL Insurance предложила страховой продукт в этой области с лимитом страхового покрытия в 50 млн долларов США.

Один из часто поднимаемых в западной литературе вопросов*(1) - насколько ошибки, допущенные при составлении и заполнении полиса, влияют на его действительность? "Среднерыночная" доктрина здесь такова: страховщик задерживает выплату до исследования вопроса, было ли застрахованное лицо информировано о таких ошибках, и в зависимости от полученного ответа принимает решение о выплате страхового возмещения или отказе в нем.

Интерес вызывает и то, какую часть из общего объема судебных издержек покрывает полис D&O. Обычно в судебный процесс оказывается вовлечено множество лиц, и не все из них имеют соответствующую страховку. Кроме того, не все действия застрахованных лиц подпадают под страховое возмещение. На практике используют два варианта: 1) в полисе указывается максимальный процент покрытия всех судебных издержек; 2) страховщик воздерживается от выплат до достижения договоренности с застрахованным лицом о своей доле участия в покрытии издержек. В обоих случаях, к сожалению, страховая защита оказывается неполной.

В большинстве полисов D&O не указывается момент, когда страховщик обязан компенсировать застрахованным топ-менеджерам судебные издержки. Это приводит к тому, что последние вынуждены сами их оплачивать. Рассчитывать же на соответствующее возмещение со стороны страховщика можно лишь в конце процесса.

Многие страховщики вводят в свои полисы положение об отказе от выплат в случае, если застрахованные лица были связаны с фактами злоупотреблений, криминального поведения или незаконного обогащения. Более точной следует признать формулировку, при которой установление таких фактов признается прерогативой суда, а при отсутствии соответствующего судебного решения у страховщика нет права отказать в выплатах. При этом важно, чтобы констатация виновности одного должностного лица компании не лишила страховой защиты остальных.

Обычной практикой в такого рода полисах является исключение из страхового покрытия ситуации "застрахованный против самого себя". Самый типичный ее пример - это иски доверительных управляющих к директорам и должностным лицам компании при процедуре банкротства.

Рынок страхования ответственности топ-менеджеров: история развития
и основные показатели

Исследования группы Willis Re по вопросам профессиональной ответственности (Professional Liability) в ноябре 2004 г. показали, что за предыдущие 10 лет совокупный финансовый результат отрасли D&O хотя и оказался позитивным, но составил всего лишь 500 млн долларов США. В то же время семь крупнейших страховых случаев в этой сфере за 2000-2004 гг. стоили страховщикам в общей сложности 8,25 млрд долларов США*(2)! Будущее отрасли кажется рискованным и неопределенным даже многим ветеранам рынка D&O. На этом рынке все большую активность проявляют ведущие юридические фирмы. Действуя "по разные стороны баррикад" со страховыми компаниями, исследуя потенциально прибыльные отрасли рынка и имея долгосрочную стратегию инициирования и ведения процессов против страховщиков, наиболее успешные юридические конторы в сфере исков по D&O отсуживают по искам своих клиентов ежегодные суммы свыше 1 млрд долларов США! Все чаще истцами при этом становятся институциональные инвесторы и все большее количество исков доводится до стадии судебного разбирательства.

Кроме того, согласно недавно принятому закону Сарбанеса-Оксли, директоров и топ-менеджеров компании теперь могут привлечь к ответственности не только акционеры, но еще и конкуренты, собственные сотрудники и даже покупатели их продукции. Игроки рынка D&O должны учитывать все эти факторы, если желают оставаться прибыльными в долговременной перспективе.

В 2002 г. маркетинговое исследование отрасли было проведено компанией Tillinghast-Towers Perrin. В нем приняли участие 2 275 американских и канадских коммерческих компаний и некоммерческих организаций. 51% компаний из США и 83% канадских компаний принадлежали к числу торгуемых на открытом рынке. Средний размер чистых активов компании составил, соответственно, 30 млн долларов США и 1 млрд долларов США. Опрос показал: средний рост страховых премий в 2002 г. составил 29%, причем он оказался еще внушительнее для самых крупных компаний, поставщиков товаров длительного пользования и медицинских услуг; компаний, испытывающих финансовые затруднения, а также недавно прошедших через процедуру IPO. Выяснилось, что страховщики стали более осторожны и избирательны. Помимо общеизвестных корпоративных скандалов, на их поведение повлиял и резкий рост издержек по перестрахованию рисков после событий 11 сентября 2001 г.

Продукт D&O был впервые предложен в США в 1930-е гг. страховой фирмой Ллойдс (Lloyds), которая в последующие 30 лет оставалась практически единственным игроком на этом рынке. Выход новых игроков сопровождался неразумным демпингом и к середине 1980-х гг. привел отрасль к глубокому кризису. Некоторое облегчение рынок испытывал до начала 1990-х гг., а затем ухудшение конъюнктуры вынудило страховщиков брать дополнительные риски без адекватного увеличения страховой премии.

Широкомасштабные финансовые скандалы с такими компаниями, как Adelphia, Enron, Tyco Internationa l и Worldcom, привели к резкому увеличению страховых ставок и одновременно заставили многих крупных игроков покинуть рынок.

Принципы формирования цены

Все более распространенной является тенденция рассматривать D&O скорее как финансовый продукт, нежели как чисто страховой. Объясняется это, в первую очередь, тем, что самый весомый риск, покрываемый полисом, - это риск влияния негативных финансовых результатов компании на профессиональную судьбу ее топ-менеджеров, а эти результаты определяются достижениями компании на существующих финансовых рынках.

Традиционное ценообразование в исследуемой отрасли, по отзывам многих независимых аналитиков, оказалось неудачным и может быть названо (наряду с неквалифицированным выбором рисков и слишком комплиментарными для застрахованных лиц условиями полисов) одной из основных причин нынешнего непростого положения в отрасли.

Основная особенность ценообразования продуктов D&O заключается в необычно низкой для страхования значимости исторического опыта. Дело в том, что D&O представляет собой крайне волатильную и непредсказуемую инфраструктуру, которая неизбежно учитывает динамично меняющиеся правовые, экономические и социальные факторы. Кроме того, существующие массивы информации могут не учитывать особенно важные для правильного ценообразования последние судебные дела, а также незавершенные процессы.

Заслуживает внимания методология, согласно которой при формировании цен на продукт D&O приоритетным критерием является кредитный рейтинг (общеизвестных рейтинговых агентств, таких, как Moody's или Standart & Poor`s), отражающий ожидаемые финансовые результаты компании и косвенно оценивающий связанные с ней финансовые риски. При этом коэффициенты, понижающие изначальный кредитный рейтинг, вводятся в случаях, если, например, компания находится под расследованием, институциональным инвесторам принадлежит свыше 5% ее акций, компания за последние три года засветилась на рынке слияний и поглощений или вышла на IPO. Для России в число негативных факторов можно было бы дополнительно включить наличие непогашенных претензий налоговых органов, а также негативных публикаций о компании или ее топ-менеджерах в средствах массовой информации.

Таким образом, страхование ответственности высших должностных лиц компании представляется нам одной из наиболее перспективных технологий риск-менеджмента, поскольку оно способствует повышению степени прозрачности компании, доверия к ней инвесторов и, в конечном счете, позитивно влияет на общую капитализацию российского бизнеса.

А. Генкин,

доктор экономических наук, исполнительный директор Консалтинговой

группы "АСПЕКТ", выпускник Национальной школы страхования, Париж

"Корпоративный юрист", N 4, апрель 2006 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См.: Miller M. E. What You Need to Know About D&O Insurance: Top Ten List // GT Alert. 2004. September.

*(2) См.: Kremerman A.A., V. Shi J. D&O Reinsurance Pricing - a Financial Market Approach // Casualty Actuarial Society Forum. 2005. Winter.