Вопрос: Организация в форме закрытого акционерного общества (г. Санкт-Петербург) была преобразована в открытое акционерное общество (г. Москва). Производственная структура, оставшаяся в г. Санкт-Петербурге (бывшее ЗАО), получила статус филиала ОАО. Сохраняются ли накопленные суммы по ЕСН, начисленные ЗАО с начала года, или с момента реорганизации необходимо начислять ЕСН заново, как для вновь созданной организации? ("Новое в бухгалтерском учете и отчетности", N 16, август 2003 г.)

Организация в форме закрытого акционерного общества (г. Санкт-Петербург) была преобразована в открытое акционерное общество (г. Москва). Производственная структура, оставшаяся в г. Санкт-Петербурге (бывшее ЗАО), получила статус филиала ОАО.

Сохраняются ли накопленные суммы по ЕСН, начисленные ЗАО с начала года, или с момента реорганизации необходимо начислять ЕСН заново, как для вновь созданной организации?

Согласно ст. 235 НК РФ плательщиками ЕСН являются:

1) лица, производящие выплаты физическим лицам:

организации,

индивидуальные предприниматели,

физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями;

2) индивидуальные предприниматели, адвокаты.

Статьей 11 НК РФ предусмотрено, что организации - это юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, их филиалы и представительства, созданные на территории Российской Федерации.

Порядок исполнения обязанности по уплате налогов при реорганизации приведен в ст. 50 НК РФ. Согласно п. 1 ст. 50 НК РФ обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняет его правопреемник в порядке, установленном данной статьей. Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником этого юридического лица.

Реорганизация акционерного общества может быть осуществлена в форме:

слияния;

присоединения;

разделения;

выделения;

преобразования (ст. 57 ГК РФ, ст. 15 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Преобразованием признается изменение организационно-правовой формы юридического лица (п. 5 ст. 58 ГК РФ). Согласно ст. 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. При этом в части исполнения обязанностей по уплате налогов правопреемником реорганизованного юридического лица также признается вновь возникшее юридическое лицо (п. 9 ст. 50 НК РФ).

В описанном случае смены организационно-правовой формы не происходит.

Изменение типа акционерного общества (закрытых - в открытые и открытых - в закрытые) не является реорганизацией, так как не меняется его организационно-правовая форма. Следовательно, в этом случае нормы, касающиеся реорганизации, не применяются. Данный подход подтвержден судебной практикой (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Таким образом, ввиду того что реструктуризации акционерного общества не было, правила, установленные в отношении налогового правопреемства при реструктуризации (ст. 50 НК РФ), неприменимы*(1), поскольку изменение типа акционерного общества не влечет за собой прекращения прежнего и возникновения нового юридического лица.

Смена места нахождения организации (т.е. места ее государственной регистрации - ст. 11 НК РФ) также не приводит к образованию нового юридического лица. В частности, при смене места нахождения у организации сохраняется прежний ИНН (п. 5.2, 5.6 Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика, утвержденных приказом МНС России от 27 ноября 1998 г. N ГБ-3-12/309).

Следовательно, в результате изменения типа акционерного общества с закрытого на открытое и перерегистрации юридического лица в другом субъекте Российской Федерации (г. Москва вместо г. Санкт-Петербург) новое юридическое лицо не возникает.

Исходя из изложенного, по нашему мнению, могут быть сделаны следующие выводы:

осуществленные процедуры не приводят к образованию нового юридического лица;

порядок исполнения обязанностей налогоплательщика при реорганизации организации неприменим;

поскольку организация после смены типа акционерного общества и перерегистрации в другом субъекте Российской Федерации не изменила своего статуса налогоплательщика, накопленные с начала года суммы ЕСН могут быть учтены при определении налоговой базы и исчислении налога по итогам года.

А.А. Трубников,

АКГ "Интерэкспертиза"

15 августа 2003 г.

"Новое в бухгалтерском учете и отчетности", N 16, август 2003 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Из смысла ст. 50 НК РФ следует, что при реорганизации сумма налогов организации также должна исчисляться нарастающим итогом, поскольку созданная в результате реорганизации организация является правопреемником ликвидированной организации. Аналогичного мнения по данному вопросу придерживается Минфин России (см. например, письмо от 20 января 2000 г. N 04-02-05/5).