Обеспечение акционером сохранности своих акций (С. Егоров, "Корпоративный юрист", N 5, май 2006 г.)

Обеспечение акционером сохранности своих акций

Привлечь к ответственности похитителей чужих акций удается не всегда, а взыскать с них убытки в полном объеме еще реже. Автор рекомендует эффективные меры по предотвращению незаконного списания акций.

Сохранность акций в реестре ценных бумаг должна беспокоить их владельцев, поскольку действия мошенников по незаконному отъему бездокументарных ценных бумаг отработаны не хуже схем хищения денег с использованием пластиковых карт.

Обычно данные махинации осуществляются при помощи поддельных доверенностей и передаточных распоряжений либо посредством сговора мошенников с сотрудниками регистратора. В этих целях также изготавливаются или незаконно получаются судебные акты, на основании которых выдаются исполнительные листы о списании акций. Существует множество подобных технологий. Реализация любой из них заканчивается "вычеркиванием" акционера из реестра, т.е., иными словами, хищением его акций.

К несчастью, акционеры часто склонны задумываться о сохранности своих ценных бумаг лишь после их утраты, что связано с недооценкой существующих рисков и недостаточной осведомленностью.

Как это бывает

Если обобщить практику незаконных списаний акций со счетов, то можно выделить следующие типовые ситуации.

1. Списываются крупные консолидированные пакеты акций компаний из сферы мелкого и среднего бизнеса с целью получения контроля над их имущественными активами.

Переход прав на такой пакет фактически меняет владельца предприятия. После списания владелец вынужден обращаться в правоохранительные органы и доказывать свои права на акции. В то же время злоумышленники могут свободно распоряжаться активами предприятия.

В 2004 г. рейдеры начали атаку на одну из крупных производственных компаний г. Москвы. Скупив за три месяца у мелких акционеров порядка 17% акций, злоумышленники решили ускорить процесс получения контроля над предприятием. В этом им помог регистратор, который переписал консолидированный пакет акций основного владельца на счет оффшора по поддельным документам.

2. Путем предоставления регистратору поддельных документов похищаются сравнительно небольшие пакеты ценных бумаг крупных компаний, чьи акции обращаются на бирже.

В данном случае преступление совершается с целью получения выгоды от продажи незаконно списанных акций на фондовом рынке. До момента обнаружения собственником пропажи акции успевают перепродать несколько раз. Поэтому нередки случаи, когда пострадавший владелец после продолжительных тяжб не получает ни своих акций, ни даже компенсации убытков в полном объеме.

Так, в январе 2002 г. регистратор X. списал со счетов акционеров 143 000 акций крупной нефтяной компании на основании передаточного распоряжения, подписанного представителем акционера по доверенности. Позже акционер подал иск в арбитражный суд, утверждая, что такой доверенности не выдавал. В итоге, в августе 2005 г. суд обязал эмитента выплатить истцу ущерб за пропавшие акции на сумму 8 млн руб. Во взыскании упущенной выгоды было отказано.

3. Злоупотребления, допускаемые противоборствующими акционерами в ходе внутрикорпоративного конфликта. В данном случае целью является не хищение акций, а хотя бы временное выведение из игры соперника. Этого можно добиться, доказав, что он не является акционером. В результате, пока одна из сторон вынуждена доказывать свое право на участие в управлении компанией, другая принимает необходимые корпоративные решения, выигрывает судебные дела и т.д.

Мелкий акционер компании Z. заявил иск о признании недействительной крупной сделки. Поскольку сделка была совершена с нарушениями закона, компания направила в суд отзыв с утверждением, что истец якобы не являлся ее акционером на момент совершения сделки и подачи иска. Реестр компания вела самостоятельно, поэтому было несложно подделать подпись истца на передаточном распоряжении и удостоверить ее подлинной печатью компании. В итоге суд отказал в иске, а истец был вынужден начать тяжбу о признании его собственником акций.

В чем причины

Логично предположить, что о сохранности своего имущества должен побеспокоиться, в первую очередь, сам собственник: повесить замок, поставить сигнализацию, нанять охранную фирму и т.д. В случае же с бездокументарными акциями, которые представляют собой запись в специальном бумажном и (или) компьютерном реестре, традиционные формы охраны, естественно, неприменимы.

Владельцем акций является указанное в реестре лицо. Право собственности на них может быть подтверждено соответствующим документом - выпиской, которая не является ценной бумагой и лишь указывает на факт владения определенным количеством ценных бумаг на данный момент времени. Если реестр компании ведется независимым регистратором и акции не переданы в депозитарий, то единственным документом, удостоверяющим право собственности на них, является выписка с лицевого счета. При этом сам акционер не может контролировать сохранность записей.

Обширное поле деятельности для мошенников раскрывается вследствие несовершенства законодательства, регулирующего вопросы учета прав на бездокументарные ценные бумаги и перехода прав по ним.

Как известно, для смены собственника акций необходимо всего лишь представить регистратору подписанное акционером либо его представителем передаточное распоряжение. Регистратор сравнивает подписи и печати на передаточном распоряжении с хранящимися у него образцами и в случае их сходства в трехдневный срок переводит акции со счета продавца на счет покупателя. Сотрудник регистратора не должен обладать специальными криминалистическими познаниями, проверять подлинность подписи акционера, интересоваться у акционера и нотариуса, действительно ли выдавалась доверенность с правом отчуждения акций.

Нередко формальный подход регистратора к экспертизе документов обусловлен законодательным регулированием вопросов его ответственности перед акционерами и прецедентами из арбитражной практики. Лицом, ответственным перед акционерами за надлежащее ведение реестра, даже в случае его передачи регистратору, остается эмитент (п. 4 ст. 44 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах)). По смыслу ст. 403 ГК РФ регистратор в данном правоотношении является третьим лицом. Должник (эмитент) отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо (ст. 403 ГК РФ). Законом прямая ответственность регистратора перед акционерами за ущерб, причиненный незаконным списанием акций, не предусмотрена. Следовательно, эмитент, являясь лицом, на которое возложена обязанность по надлежащему ведению и хранению реестра, несет перед владельцами ценных бумаг ответственность в соответствии с общими правилами ГК РФ (гл. 25 ГК РФ). Именно такой вывод сделал ВАС РФ после консультаций с профессиональными участниками фондового рынка*(1).

Данное правило заключает в себе явное противоречие. Так, в случае хищения контрольного пакета акций его собственник может потребовать возмещения убытков от эмитента, т.е. фактически от самого себя. Поскольку регистратор не имеет материальной заинтересованности в надлежащей проверке документов на подлинность, то это может спровоцировать конфликт интересов эмитента и регистратора и повлечь, в частности, участие последнего в корпоративном конфликте на стороне злоумышленников.

Таким образом, существующая система учета прав на бездокументарные ценные бумаги не обеспечивает необходимых гарантий сохранности акций на лицевых счетах акционеров.

Меры предосторожности

После "исчезновения" акций со счета возникает вопрос, что делать дальше. Рассуждения юристов о формах и сроках защиты нарушенных прав, расчете и компенсации убытков приводят владельцев в стрессовое состояние.

Акционер заинтересован, прежде всего, в том, чтобы причиненные убытки были компенсированы, а похищенные акции возвращены, причем в разумный срок. Однако последнего в большинстве случаев достичь не удается. Сама тяжба может длиться несколько лет, по истечении которых ситуация на рынке изменится коренным образом и вопрос восстановления справедливости во многом потеряет свою актуальность.

Привлечь злоумышленников к ответственности удается не всегда, а взыскать с них убытки в полном объеме еще реже. В любом случае восстановить положение, существовавшее до нарушения прав, практически невозможно.

Таким образом, гораздо эффективнее предпринять меры по предотвращению незаконного списания акций до момента их хищения, чем впоследствии тратить время, деньги и нервы.

Далее речь пойдет о способах обеспечения сохранности акций. Однако необходимо осознавать, что ни один из этих способов и даже применение их в совокупности не дают 100%-ной гарантии защиты от хищения, но значительно снижают соответствующие риски.

Не все из предлагаемых методов универсальны. Некоторые из них подойдут только крупному держателю акций - владельцу бизнеса, другие могут быть использованы и мелкими акционерами.

Держите реестр "под подушкой"

Если компания не планирует выходить на фондовый рынок, ей можно посоветовать вести реестр самостоятельно. Никто лучше самого владельца не позаботится о его акциях.

Форс-мажорные обстоятельства возникают даже у крупных и надежных регистраторов. Достаточно вспомнить случай с появлением в Интернете объявлений о продаже базы данных одного из регистраторов, содержащей реестры акционеров нескольких сотен крупных российских компаний*(2).

В подобной базе содержатся сведения о паспортных данных акционеров с указанием их адресов и количества принадлежащих акций, о сделках, совершенных с акциями компании и т.д. Разглашение такой информации может стать хорошим подспорьем для злоумышленников при организации недружественного поглощения. На ее основании можно оформить поддельные доверенности и передаточные распоряжения.

Однако самостоятельное ведение реестра эмитентом возможно только, если число акционеров общества не превышает 50 (абз. 2 п. 3 ст. 44 Закона об акционерных обществах), а число владельцев эмиссионных ценных бумаг компании (совокупно акций, облигаций, опционов эмитента) не больше 500 (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг").

Согласно требованиям Финансовой службы по финансовым рынкам РФ, эмитент должен уведомить регистратора об одностороннем расторжении договора не менее чем за 45 дней*(3). Для передачи реестра лучше выбрать относительно спокойный момент во внутренней и внешней деятельности предприятия. Следует также учесть, что регистраторы неохотно расстаются с эмитентами и могут противодействовать передаче реестра.

Крупный акционер должен заранее позаботиться о появлении в штате предприятия надежного и квалифицированного сотрудника. Реестр лучше не хранить на территории компании, чтобы пресечь возможность его изъятия в качестве "вещдока" на основании поддельных или незаконно полученных документов.

Закон пока еще разрешает эмитенту вести реестр своих ценных бумаг самостоятельно, хотя в последнее время все чаще звучат предложения (в том числе оформляемые в виде законопроектов) такую возможность ликвидировать.

Работайте с регистратором

Гарантии сохранности акций можно предусмотреть в договоре на ведение реестра. Обычно такие договоры являются стандартными, и в них редко фиксируются обязательства регистратора, повышающие сохранность акций владельцев.

Регистраторы неохотно поддерживают инициативу эмитентов, настаивающих на обсуждении и включении в договор дополнительных условий. Однако, во-первых, владельцы готовы платить за обеспечение сохранности своих ценных бумаг, а во-вторых, на рынке выиграет тот регистратор, который сможет предоставить своему клиенту наиболее надежный сервис. Данный рынок достаточно узок, и на нем действует жесткая конкуренция: дорог каждый клиент. Развиваться там можно только за счет повышения качества обслуживания эмитентов и предоставления им дополнительных услуг. Реестры приватизированных компаний уже поделены, а акционерных обществ с числом владельцев более 50 в настоящее время создается немного.

Перечень обязательств регистратора перед эмитентом и владельцами ценных бумаг императивно не ограничен законом: стороны вправе включить в договор любые положения, повышающие гарантии сохранности акций в реестре и не противоречащие закону.

Итак, эмитент может потребовать включения в договор на ведение реестра обязательств регистратора информировать уполномоченных лиц эмитента и акционеров компании по телефону или иным оперативным способом в следующих случаях:

при поступлении регистратору запроса от правоохранительных органов, иных контактах регистратора с третьими лицами по поводу реестра акционеров;

при открытии в реестре ценных бумаг счета новому владельцу;

при предоставлении регистратору двух и более передаточных распоряжений на перерегистрацию акций, покупателем которых выступает одно и то же лицо;

при получении регистратором запроса от акционера(ов) эмитента по поводу предоставления информации из реестра;

при поступлении регистратору в течение операционного дня передаточных распоряжений на перерегистрацию акций, общее количество которых составляет более 1% от уставного капитала общества;

при получении регистратором документов по почте либо от представителя акционера или эмитента по доверенности.

Договор также может предусматривать обязательства регистратора по проверке действительности нотариально удостоверенной доверенности на списание акций.

В любом случае необходимо поддерживать партнерские отношения с регистратором, ибо его внимательность и оперативность могут пресечь многие злоупотребления на стадии их подготовки.

Крупные эмитенты обычно предпочитают иметь своего "карманного" (или, как его еще называют, "кэптивного") регистратора, который в первую очередь должен обеспечивать сохранность акций владельца контролирующей его компании, хотя при этом он может вести и другие реестры.

Если компания не довольна работой своего регистратора, есть смысл сменить его на более надежного, не дожидаясь неблагоприятных последствий. Для этого можно обратиться к рейтингам регистраторов, ежеквартально публикуемых Профессиональной Ассоциацией Регистраторов, Трансфер-Агентов и Депозитариев (ПАРТАД). Следует иметь в виду, что данные рейтинги составляются по результатам подсчета среднего количества баллов, получаемых регистратором за многие иные показатели, помимо надежности.

Стоит также обратить внимание на распределение уставного капитала регистратора - в числе его владельцев могут оказаться компании с "подмоченной" репутацией.

Уходите в депозитарий

Если размер пакета акционера не позволяет ему влиять на политику компании, в частности на выбор регистратора и согласование условий договора на ведение реестра, он может отдать свои акции в надежный депозитарий.

Основанием открытия счета депо и зачисления на него акций владельца служит депозитарный договор между акционером (депонентом) и депозитарием. В отличие от регистратора депозитарий ориентирован на своего клиента, перед которым отчитывается за свои действия. Депозитарий может разработать для акционера специальную схему сохранности ценных бумаг с введением персонального пароля и подтверждением действительности полученных не лично от клиента поручений.

При таком учете акций в реестре у регистратора открывается счет номинального держателя - депозитария. Все данные о владельце и его акциях теперь содержатся в депозитарии и могут раскрываться регистратору только в строго определенных законом случаях. Так владелец получает дополнительную гарантию сохранности своих акций. Необходимость передачи бездокументарных ценных бумаг в депозитарий особенно актуальна для мелких акционеров, если они не доверяют эмитенту или регистратору в вопросах ведения реестра.

В депозитарии осуществляются все операции с акциями, учтенными в нем, в том числе операции по смене собственника. Право собственности на ценные бумаги в этом случае подтверждается выпиской со счета депо.

Интересуйтесь своими акциями

Чем раньше владелец обнаружит пропажу, тем больше вероятность восстановить свои права на акции. Нередко акционер узнает, что он "продал" акции спустя значительный срок, когда начинает выяснять, почему его не пригласили на собрание или не выплатили дивиденды.

Любому акционеру можно посоветовать регулярно брать выписки из реестра. В этом случае при возникновении конфликта злоумышленники, контролирующие реестр, не смогут проводить в нем операции задним числом.

С. Егоров,

генеральный директор юридического агентства

"Правовые ресурсы"

"Корпоративный юрист", N 5, май 2006 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Постановление ВАС РФ от 02.08.2005 г. N 16112/03.

*(2) См. статью "Акционеры вышли в тираж" в газете "Коммерсантъ" от 31.10.2005 N 205.

*(3) Пункт 7 Постановления ФКЦБ от 24.06.1997 г. "Об утверждении положения о порядке передачи информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг".