Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 июля 2010 г. N 09АП-15926/2010

г. Москва

Дело N А40-1895/10-156-25

"30" июля 2010 г.

N 09АП-15926/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "27" июля 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "30" июля 2010 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Тетюка В.И.

Судей: Веденовой В.А., Стешана Б.В.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Инжиниринговая корпорация "Трансстрой"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "05" мая 2010 г. по делу N А40-1895/10-156-25,

принятое судьей Т.В. Гданской

по иску ООО "ЗБСМ-42" к ЗАО "Инжиниринговая корпорация "Трансстрой" о взыскании 186 044 538 руб. 41 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Ефремова Н.Н. по дов. от 01.10.2009

от ответчика: Коломыцева Ю.С. по дов. N 139 от 29.12.2008

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЗБСМ-42" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании с ЗАО "Инжиниринговая корпорация "Трансстрой" задолженности за выполненные строительные подрядные работы в сумме 170 176 210 руб. 33 коп., на основании договоров субподряда N УЖД-70/08 от 17.03.2009 и N 4/УЖД-130/09 от 26.02.2009, процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 12 931 040 руб. 06 коп. по состоянию на 25.12.2009.

До принятия судом решения 05.03.2010 истец обратился с ходатайством об увеличении размера исковых требований до общей суммы 186 044 538 руб. 41 коп. за счет увеличения размера требований о взыскании процентов до суммы 15 868 328 руб. 08 коп. в связи с продлением периода начисления процентов до 05.03.2010. Данное ходатайство было удовлетворено судом.

Измененные исковые требования ООО "ЗБСМ-42" основываются на договоре субподряда N 4/УЖД-130/09 от 26.02.2009.

Решением суда от 05 мая 2010 года суд взыскал с ЗАО "Инжиниринговая корпорация "Трансстрой" в пользу ООО "ЗБСМ-42" 48 100 486 руб. 63 коп. задолженности и 2 221 307 руб. 20 коп. процентов. В части взыскания задолженности в размере 122 075 723 руб. 70 коп. и процентов в сумме 13 647 020 руб. производство по делу прекращено.

Принимая решение, суд исходил из того, что ответчик ненадлежащим образом выполнил свои обязательства по оплате выполненных истцом работ.

ЗАО "Инжиниринговая корпорация "Трансстрой", не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, в которой считает его незаконным и необоснованным.

В своей жалобе заявитель указывает на то, что 3 % от стоимости работ подлежат оплате в течение 30 календарных дней после подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта. Поскольку разрешение на ввод объекта в эксплуатацию не получено, истец в настоящее время не вправе требовать сумму гарантийного удержания в размере 1 443 014 руб. 59 коп. Следовательно, начисление процентов на сумму гарантийного удержания является неправомерным.

Также заявитель жалобы указывает на то, что требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами является неправомерным, поскольку согласно условиям договора, оплата производится после поступления денежных средств от заказчика. От заказчика денежные средства за выполненные истцом работы не поступали.

Кроме того, заявитель жалобы указывает, что при расчете процентов истец неправильно применил размер ставки рефинансирования.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит отменить или изменить решение суда и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Истец с доводами апелляционной жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение представителей сторон, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как усматривается из материалов дела, между истцом (субподрядчик) и ответчиком (генподрядчик) был заключен договор субподряда N 4/УЖД-130/09 от 26.02.2009 на выполнение работ по строительству подъездного железнодорожного пути к Эльганскому месторождению углей (Улак-Эльга), согласно которому истец принял на себя обязательства по выполнению работ по строительству подъездного железнодорожного пути (I пусковой комплекс с провозной способностью 5 млн. тонн угля в год) к Эльгинскому месторождению каменных углей от станции Улак (0 км) до станции Эльга (315) км протяженностью 315 км на разрезе "Эльгинский", а именно на участке 60 км - 315 км: рубка просеки, устройство земляного полотна железной дороги, укрепительные работы, сооружение водопропускных труб, включая буровзрывные работы, сооружение вахтового поселка и его обслуживание, доставку работников на вахту и к месту работы, рубку просеки, в порядке и сроки, определенные договором и в соответствии с проектной документацией.

Субподрядчик обязуется выполнить все работы, указанные в п. 1.1. договора, собственными силами и силами привлеченных субподрядных организаций в сроки определенные договором. Генподрядчик берет на себя обязательства принять результаты выполненных субподрядчиком работ, указанных в п. 1.1 договора и обеспечить их оплату в соответствии с условиями договора (п.п. 1.2,1.3 договора субподряда).

Начало работ определено сторонами на март 2009. Окончание всех работ и сдача их результатов генподрядчику определяется сторонами не позднее апреля 2010. Срок начала выполнения работ по договору и сроки выполнения работ (отдельных этапов) определяются графиком производства работ на 2009 год. Составление графика производства работ на очередной год подлежит оформлению дополнительными соглашениями к договору. Ежегодно в течение последнего месяца текущего календарного года субподрядчик обязуется направить генподрядчику проект графика производства работ по каждому виду работ с указанием поэтапных сроков выполнения работ, а генподрядчик обязуется согласовать полученные графики, либо направить субподрядчику мотивированный отказ в их согласовании. При наличии замечаний к содержанию графиков производства работ стороны обязуются урегулировать такие замечания в двухнедельный срок (п.п. 2.1, 2.2, 2.3 договора).

Стоимость выполняемых субподрядчиком работ по договору на строительстве подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению каменных углей является ориентировочной и определяется дополнительными соглашением к договору на основании разработанной проектно-сметной документации, прошедшей Госэкспертизу и выпускаемой на ее основе рабочей документации. Стоимость работ, выполняемых субподрядчиком по договору на строительстве подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению каменных углей на участке от 60 км до 315 км, будет определяться на основании сборников территориальных единичных расценок (ТЕР-2001 г.), территориальных сборников по Амурской области и республике Саха (Якутия). Расчет стоимости работ в текущих ценах определяется на основе исходных данных, представленных субподрядчиком и согласованных генподрядчиком, с пересчетом стоимости работ определенных по ТЭР-2001 г., привязанных к условиям строительства в Амурской области и республике Саха (Якутия) (в зависимости от территории, где ведется строительство), с применением ежеквартальных индексов-дефляторов, рассчитанных адресно по видам работ и статьям затрат. Накладные расходы определяются в соответствии с "Методическими указаниями по определению величины накладных расходов в строительстве в районах Крайнего Севера и местностях приравненных к ним" МДС 81-34.2004 с понижающим коэффициентом 0,895. Величина сметной прибыли определяется в соответствии с "Методическими указаниями по определению величины сметной прибыли в строительстве" МДС 81-25.2001, но не более 5 % от сметной стоимости работ (п.п. 3.1, 3.3 договора субподряда).

В соответствии с п. 3.4 договора генподрядчик осуществляет финансирование по договору в соответствии с утвержденными графиками финансирования по календарным годам (Приложение N 2). Графики финансирования подлежат составлению генподрядчиком на основании графиков производства, работ. Графики финансирования являются неотъемлемой частью договора и становятся обязательным для сторон с момента их подписания. Стороны ежегодно в течение последнего месяца текущего календарного года обязуются скорректировать (пересмотреть) график финансирования с учетом фактических выполненных субподрядчиком и сданных генподрядчику в порядке, предусмотренном договором, результатов работ. Корректировка (пересмотр) графика финансирования на очередной год подлежит оформлению дополнительным соглашением к договору.

Пунктом 3.6 договора установлено, что оплата за выполненные работы производится ежемесячно на основании объемов работ, подтвержденных актами приемки выполненных работ, подписанных сторонами в соответствии со статьей 6 договора - "Сдача и приемка работ". Удержание аванса при расчетах за выполненные работы производится, начиная со второго месяца, после начала работ или отчетного (текущего) года долями, пропорциональными объемам выполняемых субподрядчиком работ и подлежат, полному погашению в соответствии с условиями договора в течение каждого отчетного календарного года или полному возврату на расчетный счет генподрядчика суммы непогашенных остатков авансов в конце каждого календарного года.

Генподрядчик обеспечивает оплату работ субподрядчику на основе подписанных актов выполненных работ, выставленных субподрядчиком счетов, счета-фактуры и акта сверки в два этапа, при условии поступления денежных средств от заказчика (Открытое акционерное общество холдинговая компания "Якутуголь"): 97 % суммы, определенной в соответствии с п. 3.6 договора до 28 числа месяца следующего за отчетным месяцем; 3 % суммы, определенной в соответствии с п. 3.6 договора за выполненные работы по строительству объекта, подлежат перечислению субподрядчику в течение 30 календарных дней после подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта, в соответствий с п. 6.8 договора. Акты сверки выполнения и оплаты работ между генподрядчиком и субподрядчиком оформляются ежемесячно (п. 3.7 договора субподряда).

Согласно п. 8.3 договора субподряда, в случае установления генподрядчиком (заказчиком) необходимости консервации недостроенного объекта, генподрядчик извещает субподрядчика о данном решении и обязуется оплатить субподрядчику выполненные до этого момента работы по договору в полном объеме в трехмесячный срок с момента приостановления работ по объекту, субподрядчик обязуется незамедлительно по получении уведомления от генподрядчика о принятии решения о консервации недостроенного объекта прекратить выполнение работ по договору.

Стоимость работ, выполняемых субподрядчиком в 2009 году по договору, составляет 60 000 000 руб., с учетом НДС 18% (п. 3.2 договора субподряда).

Пунктом 6.1 договора установлено, что субподрядчик обязан вести и предоставлять генподрядчику ежемесячно не позднее 20 числа текущего месяца первичную учетную документацию: журнал учета выполненных работ по форме N КС-6а; акт приемки выполненных работ по форме N КС-2, подписанный полномочным представителем субподрядчика; справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3; счет и счет-фактуру на выполненные работы; накопительную ведомость выполнения с разноской по главам сметного расчета и этапам работ; акты скрытых работ; акты рабочих комиссий. Акты и справки по формам NN КС-2 и КС-3 предоставляются генподрядчику субподрядчиком в двух экземплярах на бумажном носителе и в электронном виде.

В соответствии с п. 6.4 договора, в течение 5 календарных дней после получения от субподрядчика акта о приемке выполненных работ (Форма N КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (Форма N КС-3), генподрядчик обязан рассмотреть их и подписать, либо направить субподрядчику мотивированный отказ от приемки выполненных работ. Субподрядчик обязан устранить замечания, по которым был получен отказ от приемки работ, и повторно направить вышеуказанную документацию генподрядчику.

Приемка выполненных субподрядчиком работ в составе объекта (I пускового комплекса) производится в соответствии с действующими на момент приемки нормами и правилами приемочной комиссией, созываемой заказчиком совместно с генподрядчиком в течение 1 месяца после получения соответствующего уведомления субподрядчика. Документация по сдаче-приемке работ в составе объекта подготавливается в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и СНиП, с учетом разъяснений приведенных в письме Госстроя России от 05.11.2001 N ЛБ-6062/9 по формам, утвержденным постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 N 100. При необходимости стороны дополнительно согласуют свои отношения по этой процедуре. Окончанием приемки законченных работ в составе объекта является подписание сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией по форме N КС-14, который является основанием для окончательных расчетов сторон по договору (п. 6.7 договора субподряда).

В случае если генподрядчик немотивированно уклоняется от оплаты выполненных субподрядчиком и принятых генподрядчиком работ генподрядчик уплачивает субподрядчику неустойку в размере 0,01 % от суммы, составляющей разницу между стоимостью всех принятых работ и стоимостью ранее оплаченных генподрядчиком работ за каждый день просрочки. При этом общая стоимость штрафа (неустойки) генподрядчика не может превышать 2 % от стоимости соответствующих работ. Также в случае немотивированного отказа генподрядчика от подписания акта приемки законченного строительством объекта, предусмотренного п. 6.8. договора, при отсутствии замечаний со стороны генподрядчика, инспектирующих и контролирующих органов к принимаемым работам по объекту, генподрядчик обязуется компенсировать издержки субподрядчика по содержанию выполненных субподрядчиком работ с даты наступления обязанности генподрядчика по приемке объекта до даты фактической приемки объекта (п. 8.7 договора субподряда).

В приложениях N 1 и N 2 к договору субподряда стороны согласовали графики производства и финансирования работ на 2009 год.

Согласно п. 4.1. договора генподрядчик обязуется обеспечить своевременную оплату выполненных работ в соответствии с условиями договора, на основании предоставленных субподрядчиком документов.

В соответствии с п. 5.1. договора субподрядчик должен выполнить все работы по договору в объеме и сроки, предусмотренные договором, приложениями к нему и в соответствии с научными, техническими и законодательными требованиями к работам, являющимся предметом договора, а также рекомендациями генподрядчика

Пунктом 3.6. договора установлено, что оплата за выполненные работы производится генподрядчиком на основании объемов работ, подтвержденных актами приемки выполненных работ, подписанных сторонами.

Согласно п. 3.7. генподрядчик обеспечивает оплату работ субподрядчику на основе подписанных актов выполненных работ, выставленных субподрядчиком счетов, счета-фактуры и акта сверки до 28 числа месяца, следующего за отчетным месяцем.

Истец во исполнение условий договора N 4/УЖД-130/09 от 26.02.2009, выполнил весь комплекс работ по строительству подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению углей (Улак-Эльга), качество выполняемых работ соответствовало проектной документации и требованиями нормативно-технических документов (ГОСТ, СНиП), что подтверждается актами о приемке выполненных работ КС-2 за март 2009; справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 от 31.03.2009; актами о приемке выполненных работ КС-2 за июнь 2009 от 30.06.2009; справкой о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 от 30.06.2009, на общую сумму 50 632 091 руб. 63 коп.

Согласно акту сверки взаимных расчетов за период с 26.02.2009 по 30.09.2009, у ответчика перед истцом образовалась задолженность за выполненные работы в сумме 48 100 486 руб. 63 коп.

Истцом в адрес ответчика было направлено письмо N 42-1/6 от 12.11.2009, с требованием погасить задолженность, которое было оставлено ответчиком без ответа и удовлетворения.

В соответствии с нормами ст.ст. 702, 703 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (ст. 740 ГК РФ).

В соответствии со ст. 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу, а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Согласно ст. 753 ГК РФ, заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Оплата выполненных работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ. Договором строительного подряда может быть предусмотрена оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком (ст. 746 ГК РФ).

Согласно нормам ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.

Поскольку доказательств оплаты выполненных истцом работ ответчиком не представлено, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требование о взыскании с ответчика задолженности в размере 48 100 486 руб. 63 коп.

Учитывая наличие задолженности, также правомерным является требование истца о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 2 221 307 руб. 20 коп., начисленных за период с 30.09.2009 - даты составления сторонами акта сверки по 09.04.2009 по ставке 8,75% годовых.

При этом, суд первой инстанции правомерно не нашел оснований для снижения ставки взыскиваемых процентов на основании норм ст. 333 ГК РФ с учетом того, что проценты начислены по минимальному размеру ставки рефинансирования, существовавшему в период допущенной ответчиком просрочки оплаты.

Судом учитывался компенсационный характер процентов в гражданско-правовых отношениях, принцип соразмерности начисленных процентов последствиям неисполнения обязательств должником и длительность периода начисления процентов.

Согласно толкованию п. 7 Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 13/14 от 08.10.1998 "О практике применения положений Гражданского Кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" при решении вопроса о возможности снижения применяемой ставки процентов суду следует учитывать изменения размера ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации в период просрочки, а также иные обстоятельства, влияющие на размер процентных ставок.

В апелляционной жалобе заявитель указывает на то, что 3 % от стоимости работ подлежат оплате в течение 30 календарных дней после подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта. Поскольку разрешение на ввод объекта в эксплуатацию не получено, истец в настоящее время не вправе требовать сумму гарантийного удержания в размере 1 443 014 руб. 59 коп. Также заявитель жалобы указывает на то, что требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами является неправомерным, поскольку согласно условиям договора, оплата производится после поступления денежных средств от заказчика. От заказчика денежные средства за выполненные истцом работы не поступали.

Однако апелляционный суд не может согласиться с указанными доводами жалобы.

Как правильно указал суд в решении, в соответствии с нормами ст. 401 ГК РФ, надлежащее исполнение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности не может ставиться в зависимость от таких обстоятельств как отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Кроме того, в соответствии со ст. 190 ГК РФ, установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Как правильно указал суд в решении, принятие объекта в эксплуатацию и перечисление денежных средств ответчику заказчиком находятся вне воли истца и не обладают признаками неизбежности, в связи с чем, указанными событиями сроки исполнения обязательств в данном случае определяться не могут.

При этом, из графика финансирования по договору следует, что оплата выполненных субподрядчиком работ на сумму 51 000 000 руб. (при условии выполнения работ надлежащего качества на указанную сумму в указанный срок) должна быть произведена не позднее 2 квартала 2009 года. Материалами дела подтверждается выполнение истцом в первом полугодии 2009 года и приемка ответчиком работ на сумму 50 632 091 руб. 63 коп.

Учитывая изложенное, как правильно указал суд в решении, выполненные истцом работы подлежат оплате полностью, что отражено сторонами и в двустороннем акте сверки на 30.09.2009.

Ссылка заявителя жалобы на то, что при расчете процентов истец неправильно применил размер ставки рефинансирования, не может быть принята апелляционным судом во внимание, поскольку не соответствует действительности.

На момент обращения истца в суд с настоящим иском (30.12.2009) ставка рефинансирования ЦБ РФ составляла 8,75% годовых (Указание ЦБ РФ от 25.12.2009 N 2369-У). Такая ставка и была применена истцом при расчете процентов за пользование чужими денежными средствами при уточнении суммы иска.

При указанных обстоятельствах, апелляционный суд приходит к выводу о том, что доводы апелляционной жалобы ЗАО "Инжиниринговая корпорация "Трансстрой" не могут являться основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного решения суда.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05 мая 2010 года по делу N А40-1895/10-156-25 оставить без изменения, апелляционную жалобу ЗАО "Инжиниринговая корпорация "Трансстрой" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

В.И. Тетюк

Судьи

В.А. Веденова Б.В. Стешан