Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2010 г. N 09АП-16912/2010

г. Москва

Дело N А40-14906/10-112-111

"02" августа 2010 г.

N 09АП-16912/2010-АК

Резолютивная часть постановления объявлена "29" июля 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "02" августа 2010 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей Н.Н. Кольцовой, В.Я. Голобородько,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Корсаковой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 19 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.05.2010

по делу NА40-14906/10-112-111, принятое судьей В.Г. Зубаревым,

по заявлению Открытого акционерного общества "Росгазификация"

о признании незаконным решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 19 по г. Москве от 19.11.2009г. N 489,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Исаевой А.Н. по дов. N 30 от 08.04.2010,

от заинтересованного лица - Комаровой И.А. по дов. N 05-13/025042 от 13.07.2010.

УСТАНОВИЛ

Решением от 13.05.2010 Арбитражный суд г. Москвы заявленные Открытым акционерным обществом "Росгазификация" требования удовлетворил в полном объеме. Признано недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы N 19 по г.Москве от 19.11.2009г. N 489 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения". На Инспекцию Федеральной налоговой службы N 19 по г. Москве возложена обязанность перечислить на расчетный счет Открытого акционерного общества "Росгазификация" 242 010 руб. Инспекция Федеральной налоговой службы N 19 по г.Москве не согласилась с решением суда первой инстанции и подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ОАО "Росгазификация" требований по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель заявителя полагает решение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, Решением N 489 от 19.11.2009 года, об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, принятого Инспекцией Федеральной налоговой службы N 19 по г.Москве ОАО "Росгазификация" отказано в привлечении к налоговой ответственности и предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 242 010 рублей. Письмом Управления ФНС России по г. Москве от 14.01.2010 N 21-19/002573 решение Инспекции оставлено без изменения. По мнению суда апелляционной инстанции, оспариваемое решение Инспекции является недействительным по следующим основаниям.

Доводы налогового органа о нарушении ОАО "Росгазификация" положений подпункта 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации при включении в полном объеме суммы "входного" НДС по общехозяйственным расходам отклоняются.

Согласно статье 146 Кодекса объектом налогообложения НДС признаются следующие операции: реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав. В целях настоящей главы передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг); передача на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций; выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления; ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации. Пунктом 5 статьи 38 Кодекса установлено, что под услугой, для целей налогообложения, признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Следовательно, обязательным признаком услуги является результаты деятельности, не имеющей материального выражения, в то время как по договору займа деятельность не осуществляется. Таким образом, предоставление заемных средств не является деятельностью по оказанию услуги.

Согласно пункту 3 статьи 39 Кодекса не признается реализацией товаров, работ или услуг осуществление операций, связанные с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики). Таким образом, осуществляемые ОАО "Росгазификация", не обладающим статусом финансовой организации, операции по предоставлению третьим лицам займов в денежной форме реализацией услуг не признаются, поскольку не имеют признаков, предусмотренных п. 5 ст. 38, п.п. 1 п. 3 ст. 39 Кодекса, согласно которым осуществление операций, связанных с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики), не признается реализацией товаров (работ, услуг), а полученные по займам проценты не признаются ценой услуги. Указанные операции не являются ни облагаемыми, ни не облагаемыми (льготными) НДС операциями, такие операции объектом (базой) налогообложения по НДС не являются в соответствии с требованиями п.п. 1 п. 2 ст. 146 Кодекса и не подпадают под действие главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст. 54 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база исчисляется по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением. Данные регистра бухгалтерского учета организации свидетельствуют о невозможности определения примененного налоговыми органами алгоритма расчета налоговой базы по налогу на добавленную стоимость. Доводы апелляционной жалобы являлись предметом рассмотрения судом первой инстанции и им дана надлежащая правовая оценка, оснований для иного вывода у суда апелляционной инстанции не имеется.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение по данному делу, дана надлежащая правовая оценка доводам налогового органа и имеющимся в деле доказательствам. У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы налогового органа.

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Поскольку в силу подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 25.12.2008 N 281-ФЗ) налоговые органы, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков, освобождаются от уплаты государственной пошлины, то государственная пошлина по апелляционным жалобам взысканию не подлежит.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.05.2010 по делу N А40-14906/10-112-111 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Р.Г. Нагаев

Судьи

Н.Н. Кольцова В.Я. Голобородько