Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2010 г. N 08АП-3374/2010

город Омск

Дело N А70-318/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 01 июля 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 июля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гладышевой Е.В.,

судей Гергель М.В., Зориной О.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Ауталиповой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 08АП-3374/2010)

открытого акционерного общества "Омский завод гражданской авиации"

на решение Арбитражного суда Тюменской области от 01.03.2010

по делу N А70-318/2010 (судья Лоскутов В.В.),

принятое по иску открытого акционерного общества "Сибирский капитал"

к открытому акционерному обществу "Омский завод гражданской авиации"

о признании недействительными протоколов,

при участии в судебном заседании представителей:

от ОАО "Омский завод гражданской авиации" - представитель Лукашова Л.Е. по доверенности N 11/283 от 26.01.2010;

от ОАО "Сибирский капитал" - представитель не явился;

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Сибирский капитал" (далее - ОАО "Сибирский капитал") 09.06.2008 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу "Омский завод гражданской авиации" (далее - ОАО "ОЗГА") о признании недействительными протокола счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров от 06.06.2008 в части определения голосов по выборам членов ревизионной комиссии, а также протокола общего очередного собрания акционеров от 16.06.2008 N 14 в части принятия решения по выборам членов ревизионной комиссии.

Решением Арбитражного суда Омской области от 29.09.2008, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2008 по делу N А46-15242/2008, в удовлетворении требования о признании недействительным протокола общего очередного собрания акционеров ОАО "ОЗГА" от 16.06.2008 N 14 в части принятия решения по выборам членов ревизионной комиссии отказано, производство по делу в остальной части заявленных исковых требований прекращено со ссылкой на то, что действующим законодательством не предусмотрена возможность предъявления исков о признании недействительным протокола счетной комиссии.

В обоснование решения в части отказа в удовлетворении иска судом указано, что на момент проведения оспариваемого годового собрания 06.06.2008 полномочия членов совета директоров ОАО "ОЗГА", полученные ими на предыдущем годовом собрании (08.06.2007), были прекращены, и указанные лица как акционеры общества могли голосовать по всем вопросам повестки дня.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.03.2009 по делу N Ф04-1780/2009 (3264-А46-11) решение Арбитражного суда Омской области от 29.09.2008 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2008 по делу N А46-15242/2008 отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Омской области.

В постановлении Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.03.2009 арбитражный суд кассационной инстанции указал, что полномочия членов совета директоров ОАО "ОЗГА", избранных на общем собрании акционеров 08.06.2007, не были прекращены до проведения общего собрания акционеров общества 06.06.2008. Такие полномочия в рассматриваемой ситуации могут считаться прекращенными с момента принятия собранием решения о новом составе совета директоров.

При новом рассмотрении дела ОАО "Сибирский капитал" в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнило исковые требования: просило признать недействительными решение счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров ОАО "ОЗГА" от 06.06.2008 в части определения голосов по выборам членов ревизионной комиссии, оформленное протоколом, а также решение общего очередного собрания акционеров ОАО "ОЗГА" от 16.06.2008 в части принятия решения по выборам членов ревизионной комиссии, оформленное протоколом N 14.

Решением Арбитражного суда Омской области от 20.07.2009 по делу N А46-15242/2008 в удовлетворении искового требования о признании недействительным решения общего очередного собрания акционеров ОАО "ОЗГА" от 06.06.2008 в части принятия решения по выборам членов ревизионной комиссии, оформленное протоколом N 14, отказано. Производство по делу в остальной части исковых требований прекращено на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ. ОАО "Сибирский капитал" из федерального бюджета возвращено 2 000 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 187 от 02.07.2008.

В обоснование решения в части отказа в удовлетворении иска суд указал, что подсчет счетной комиссией голосов акционеров с учетом акций совета директоров ОАО "ОЗГА" не повлиял на итоги голосования на собрании и на результаты принятого решения об избрании членов ревизионной комиссии общества; оспариваемое решение не нарушает права и законные интересы акционера - ОАО "Сибирский капитал".

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2009 решение Арбитражного суда Омской области от 20.07.2009 по делу N А46-15242/2008 оставлено без изменения, апелляционная жалоба ОАО "Сибирский капитал" - без удовлетворения. Суд апелляционной инстанции в обоснование отсутствия оснований для удовлетворения иска также указал на то, что на момент проведения оспариваемого годового собрания 06.06.2008 полномочия членов совета директоров ОАО "ОЗГА", полученные ими на предыдущем годовом собрании (08.06.2007), были прекращены, и указанные лица как акционеры общества могли голосовать по всем вопросам повестки дня.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.01.2010 решение Арбитражного суда Омской области от 20.07.2009 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2009 по делу N А46-15242/2008 в части требований о признании недействительным решения общего собрания ОАО "ОЗГА" от 16.06.2008 в части вопроса по выборам ревизионной комиссии, оформленного протоколом N 14, отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Тюменской области. В остальной части решение и постановление оставлены без изменения.

В постановлении от 14.01.2010 арбитражный суд кассационной инстанции указал, что полномочия членов совета директоров ОАО "ОЗГА", избранных на общем собрании акционеров 08.06.2007, не были прекращены до проведения общего собрания акционеров общества 06.06.2008. Такие полномочия в рассматриваемой ситуации могут считаться прекращенными с момента принятия собранием решения о новом составе совета директоров. Суд первой инстанции безосновательно производил подсчет голосов по варианту "против" кандидатов и в итоге сослался на количество голосов, указанных в протоколе счетной комиссии и решении собрания, которое истцом обжалуется.

Определением Арбитражного суда Тюменской области делу присвоен номер А70-318/2010.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 01.03.2010 по делу N А70-318/2010 исковые требования ОАО "Сибирский капитал" удовлетворены, суд признал недействительным решение очередного общего собрания акционеров ОАО "ОЗГА", оформленное протоколом N 14 от 16.06.2008, в части принятия решения по девятому вопросу повестки дня о выборах членов ревизионной комиссии. Этим же решением с ответчика в пользу истца взысканы расходы по оплате государственной пошлины в размере 6 000 руб.

Не согласившись с решением суда от 01.03.2010, ОАО "ОЗГА" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал, что суд первой инстанции не зафиксировал в решении момент прекращения полномочий членов Совета директоров ОАО "ОЗГА", избранных 08.06.2007 на годовом собрании акционеров. Поскольку на момент проведения собрания акционеров истец обладал 11,24% голосующих акций, при данном количестве голосов не могло быть обеспечено избрание всех кандидатов, за которые истец голосовал. Права истца в любом случае не нарушены.

ОАО "Сибирский капитал" письменный отзыв на апелляционную жалобу в суд не направило.

Представитель ОАО "Сибирский капитал", надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "ОЗГА" поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Рассмотрев материалы дела и апелляционную жалобу, выслушав представителя ответчика, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ОАО "Сибирский капитал" является владельцем 133 800 обыкновенных именных акций ОАО "ОЗГА" (л.д. 39 т. 1, л.д. 53 т. 3).

Очередным общим собранием акционеров ОАО "ОЗГА" 08.06.2007 избран состав совета директоров ОАО "ОЗГА", в который вошли: Горбачев Игорь Анатольевич, Горбачев Андрей Анатольевич, Богушевский Дмитрий Викторович, Кузнецов Владислав Александрович, Кореков Сергей Викторович, Бицадзе Афтандил Николаевич, Келлер Нина Николаевна, Гафаров Владимир Джемалович, Мезенцев Игорь Анатольевич (протокол N 13 от 08.06.2007 на л.д. 40-47 т.1).

На годовом общем собрании акционеров ОАО "ОЗГА" 06.06.2008, на котором присутствовало 11 акционеров и их уполномоченных представителей, обладающих в совокупности 1 180 155 голосами (99,13 %) от общего количества голосующих акций, при голосовании по девятому вопросу, в состав ревизионной комиссии ответчика, большинством голосов, были избраны Корнеева Т.Н., Шкурко Т.К. и Григорьева Е.К., помимо указанных лиц, в состав ревизионной комиссии были также предложены Дружинина Л.П., Клименко М.Е., Петина О.М. и Хапилина В.В. (л.д. 48-59 т. 1, л.д. 54-58 т. 3, л.д. 24-34 т. 4).

При подсчете голосов по вопросу избрания членов ревизионной комиссии учтены голоса акционеров, избранных членами совета директоров ОАО "ОЗГА" общим собранием акционеров 08.06.2007.

При этом за Корнееву Т.Н. голосовало 584 679 голосов (67,08 %), против - 134 200 голосов (15,39 %), не голосовало - 152 799 голосов (17,53 %); за Шкурко Т.К. - 584 679 голосов (67,08 %), против - 134 200 голосов (15,39 %), не голосовало - 152 799 голосов (17,53 %); за Григорьеву Е.К. - 718 879 голосов (82,47 %), против - 0 голосов (0 %), не голосовало - 152 799 голосов (17,53 %); за Дружинину Л.П. - 153 199 голосов (17,58 %), против - 718 479 голосов (82,42 %), не голосовало - 0 голосов (0 %); за Клименко М.Е. - 152 799 голосов (17,53 %), против - 718 479 голосов (82,42 %), не голосовало - 400 голосов (0,05 %); за Петину О.М. - 134 200 голосов (15,40 %), против - 585 079 голосов (67,12 %), не голосовало - 152 399 голосов (17,48 %); за Хапилину В.В. - 286 599 голосов (32,88 %), против - 585 079 голосов (67,12 %), не голосовало - 0 голосов (0 %).

Присутствующие на собрании акционеры голосовали по этому вопросу следующим образом: 1. Келлер Н.Н. (100 акций) - за Корнееву Т.Н., Шкурко Т.К. и Григорьеву Е.К., против Дружининой Л.П., Клименко М.Е., Петиной О.М. и Хапилиной В.В. (л.д. 61-63 т.1, л.д. 62-64 т.3); 2. ЗАО "Основа Холдинг" (152 399 акций) - за Дружинину Л.П., Клименко М.Е. и Хапилину В.В. (л.д. 64-67 т.1, л.д. 86-89 т.3); 3. Горбачева Л.В. в лице своего представителя Горбачева А.А. (173 800 акций) - за Корнееву Т.Н., Шкурко Т.К. и Григорьеву Е.К., против Дружининой Л.П., Клименко М.Е., Петиной О.М. и Хапилиной В.В. (л.д. 68-71 т.1, л.д. 90-93 т.3); 4. Кореков С.В. (71 300 акций) - за Корнееву Т.Н., Шкурко Т.К. и Григорьеву Е.К., против Дружининой Л.П., Клименко М.Е., Петиной О.М. и Хапилиной В.В. (л.д. 72-74 т.1, л.д. 80-82 т.3); 5. Кузнецов В.А. (60 500 акций) - за Корнееву Т.Н., Шкурко Т.К. и Григорьеву Е.К., против Дружининой Л.П., Клименко М.Е., Петиной О.М. и Хапилиной В.В. (л.д. 75-77 т.1, л.д. 65-67 т.3); 6. Богушевский Д.В. (400 акций) - за Корнееву Т.Н., Шкурко Т.К. и Григорьеву Е.К., против Дружининой Л.П., Клименко М.Е., Петиной О.М. и Хапилиной В.В. (л.д. 78-80 т.1, л.д. 77-79 т.3); 7. Горбачев А.А. (278 579 акций) - за Корнееву Т.Н., Шкурко Т.К. и Григорьеву Е.К., против Дружининой Л.П., Клименко М.Е., Петиной О.М. и Хапилиной В.В. (л.д. 81-83 т.1, л.д. 71-73 т.3); 8. Горбачев И.А. (308 477 акций) - за Корнееву Т.Н., Шкурко Т.К. и Григорьеву Е.К., против Дружининой Л.П., Клименко М.Е., Петиной О.М. и Хапилиной В.В. (л.д. 84-86 т.1, л.д. 59-61 т.3); 9. Закиров Р.А. (400 акций) - за Дружинину Л.П., Петину О.М. и Хапилину В.В. (л.д. 87-89 т.1, л.д. 74-76 т.3); 10. Логинов Л.С. (400 акций) - за Григорьеву Е.К., Дружинину Л.П. и Клименко М.Е., против Корнеевой Т.Н., Шкурко Т.К., Петиной О.М. и Хапилиной В.В. (л.д. 90-92 т.1, л.д. 83-85 т.3); 11. ОАО "Сибирский капитал" (133 800 акций) - за Григорьеву Е.К., Петину О.М. и Хапилину В.В., против Корнеевой Т.Н., Шкурко Т.К., Дружининой Л.П. и Клименко М.Е. (л.д. 93-95 т.1 , л.д. 68-70 т.3).

Согласно подпункту 9 пункта 1 статьи 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" к компетенции общего собрания акционеров относятся избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий. На основании пункта 2 статьи 49 того же Закона, решение общего собрания акционеров по этому вопросу принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании.

Пунктом 6 статьи 85 Федерального Закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что акции, принадлежащие членам совета директоров общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 66 указанного Федерального Закона члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 настоящего Федерального закона, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Аналогичные положения содержатся в уставе ОАО "ОЗГА" (л.д. 105-120 т. 1, л.д. 127-151 т. 3).

В силу части 2 статьи 289 АПК РФ указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, постановления суда первой, апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

В постановлениях Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.03.2009 и от 14.01.2010 арбитражный суд кассационной инстанции указал, что полномочия членов совета директоров ОАО "ОЗГА", избранных на общем собрании акционеров 08.06.2007, не были прекращены до проведения общего собрания акционеров общества 06.06.2008. Сам факт открытия годового общего собрания акционеров и включения в его повестку вопроса об избрании нового состава совета директоров не свидетельствует о том, что полномочия членов совета директоров прекратились до начала проведения общего собрания акционеров. Такие полномочия в рассматриваемой ситуации могут считаться прекращенными с момента принятия собранием решения о новом составе совета директоров.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа, дважды направляя дело на новое рассмотрение, указывал суду первой инстанции на необходимость выяснения вопроса, могли ли повлиять на итоги голосования учтенные голоса акционеров - членов совета директоров общества.

В связи с этим доводы ответчика о прекращении полномочий членов Совета директоров, избранных в 2007 году, на момент проведения общего собрания 06.06.2008 и необоснованности исключении судом их голосов, подлежат отклонению.

Суд первой инстанции в решении от 01.03.2010 правильно указал, что при выборе членов ревизионной комиссии не могли принимать участие Келлер Н.Н. (100 акций), Кореков С.В. (71 300 акций), Кузнецов В.А. (60 500 акций), Богушевский Д.В. (400 акций), Горбачев А.А. (278 579 акций) и Горбачев И.А. (308 477 акций), то есть всего шесть лиц, имеющих в общей сложности 719 356 акций.

Поскольку все эти лица голосовали одинаково - за Корнееву Т.Н., Шкурко Т.К. и Григорьеву Е.К., против Дружининой Л.П., Клименко М.Е., Петиной О.М. и Хапилиной В.В., а бюллетень Горбачева И.А. (308 477 акций) признан недействительным (так как он являлся генеральным директором ОАО "ОЗГА"), при выборе членов ревизионной комиссии не должны были учитываться 410 879 голосов.

Право голосовать по этому вопросу имели присутствующие на этом собрании акционеров ЗАО "Основа Холдинг" (152 399 акций), Горбачева Л.В. (173 800 акций), Закиров Р.А. (400 акций), Логинов Л.С. (400 акций) и истец (133 800 акций), имеющие всего 460 799 голосов.

При этом член ревизионной комиссии мог считаться избранным, если за него проголосовали акционеры, имеющие 230 401 голос (1 180 155 голосов - 719 356 голосов = 460 799 голосов) : 2 = 230 400 голосов + 1 голос.

Суд первой инстанции обоснованно согласился с расчетом, произведенным истцом (л.д. 124 т.1, л.д. 52 т.3).

В случае, если бы при выборе членов ревизионной комиссии не принимали участие акции, принадлежавшие членам Совета директоров, наибольшее количество голосов получили бы Григорьева Е.К. (308 000 голосов) и Хапилина В.В. (286 599 голосов), кандидатура которого предложена истцом, равное количество голосов было бы у Корнеевой Т.Н. и Шкурко Т.К. (по 173 800 голосов), у Дружининой Л.П. - 153 199 голосов, у Клименко М.Е. - 152 799 голосов и у Петиной О.М. - 134 200 голосов. Таким образом, Корнеева Т.Н. и Шкурко Т.К. не могли быть избранными членами ревизионной комиссии ОАО "ОЗГА".

Вариант расчета голосов, предложенный ответчиком (л.д. 129-132 т .1, л.д. 116 т.2, л.д. 10-13 т.4), является необоснованным, и исследован судом первой инстанции.

На основании пункта 7 статьи 49 Федерального Закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

Суд первой инстанции пришёл к правильному выводу о том, что нарушения пункта 6 статьи 85 указанного Федерального закона, допущенные при избрании членов ревизионной комиссии при проведении общего собрания акционеров ОАО "ОЗГА" 06.06.2008, являются существенными, поскольку привели к избранию незаконного состава ревизионной комиссии.

Принятым на годовом общем собрании акционеров ОАО "ОЗГА" 06.06.2008 решении об утверждении ревизионной комиссии нарушены права и законные интересы истца, поскольку данным решением утверждены лица, против которых голосовал истец. Кандидат, предложенный истцом, избран в состав ревизионной комиссии не был.

Данные обстоятельства свидетельствуют о нарушении прав истца по осуществлению контроля за деятельностью ОАО "ОЗГА".

Учитывая изложенное, решение суда от 01.03.2010 суд апелляционной инстанции оставляет без изменения.

В удовлетворении апелляционной жалобы ответчика следует отказать.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 01.03.2010 по делу N А70-318/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

М.В. Гергель О.В. Зорина