Незаконные половое сношение и иные действия сексуального характера с несовершеннолетними (О.С. Капинус, В.Н. Додонов, "Законы России: опыт, анализ, практика", N 12, декабрь 2006 г.)

Незаконные половое сношение и иные действия сексуального
характера с несовершеннолетними

Половое сношение и иные действия сексуального характера с несовершеннолетними - это преступление, посягающее на половую неприкосновенность, нормальное психосексуальное и половое развитие указанных лиц. Современной наукой доказано, что раннее начало половой жизни нарушает нормальное физиологическое и психически нравственное формирование личности.

В настоящее время практически во всех странах мира законодательством предусмотрена уголовная ответственность за половое сношение с лицом, не достигшим так называемого "возраста согласия".

Возраст согласия

Наиболее сложной проблемой при конструировании состава рассматриваемого преступления - это определение законодателем возрастного рубежа, с которого несовершеннолетний вправе самостоятельно распоряжаться своей половой свободой. Этот рубеж получил название "возраст согласия".

На протяжении всей истории цивилизаций в каждом из обществ (либо даже на уровне этнических и социальных групп) происходила постоянная эволюция взглядов на пределы допустимого в области сексуальной жизни.

Так, например, стремясь вести борьбу с выдачей замуж девочек в раннем возрасте, УК Индии 1860 г. первоначально предусматривал, что половое сношение с женой, не достигшей 10-летнего возраста, считается изнасилованием. В 1925 г. этот возраст был повышен до 13 лет, а в 1949 г. - до 15 лет*(1).

Во многих странах подходы к установлению возраста согласия определяются комплексом культурных, религиозных, этических, медицинских, социальных и политических факторов. Во многих обществах, в том числе и в нашем, социальные нормы полового поведения в настоящий момент находятся в стадии активной трансформации. Этот процесс отражается в постоянных колебаниях законодателя между более либеральным и более консервативным подходами*(2).

Особую остроту проблеме определения возраста согласия придает обозначившееся в последние годы в обществах "западного типа" столкновение двух диаметрально противоположных тенденций. С одной стороны - акселерация и общая либерализация половой морали привели к резкому падению возрастных границ начала половой жизни. С другой стороны, в развитых странах развернулась широкомасштабная кампания по борьбе с педофилией, которая привела к ужесточению законодательства.

В мусульманских и многих других развивающихся странах также наметилось противоречие в рассматриваемой сфере. С одной стороны, древние традиции, освященные нормами религии, поощряют очень раннее вступление в брак и начало половой жизни. Так, в шариате брачный возраст установлен в 12 лет для мужчин и 9 лет для женщин. С другой стороны, государство в этих странах стремится обеспечить правовую защиту несовершеннолетних в соответствии с современными социальными воззрениями и требованиями международного права. Так, в Иордании, Йемене, Тунисе, Марокко законодатель определил минимальный брачный возраст для женщин - 15 лет, в других арабских странах он еще выше.

Во многих странах законодатель подходит к определению возраста согласия дифференцированно, исходя из следующих факторов:

1) возраста обоих участников сексуальных отношений;

2) семейного статуса участников сексуальных отношений;

3) наличия или отсутствия обстоятельств, влияющих на свободу потерпевшей (потерпевшего) - отношений родства, зависимости, подкупа, обмана, злоупотребления доверием;

4) мотивации отношений (безвозмездно или за плату);

5) вида сексуальных отношений (гетеросексуальные, однополые).

В зависимости от указанных факторов возраст согласия может существенно различаться.

Вообще, применительно к уголовно-правовой охране половой неприкосновенности несовершеннолетних следует говорить о четырех возрастных группах:

1) возраст невозможности согласия (малолетние, не достигшие половой зрелости и не способные осознавать значение своих действий);

2) возраст недействительного согласия (несовершеннолетние младшего возраста, в том числе достигшие половой зрелости, не имеющие права давать согласие на совершение с ними сексуальных действий);

3) возраст условной допустимости согласия (несовершеннолетние старшего возраста, которые вправе вступать в половые отношения при определенных условиях);

4) возраст безусловной допустимости согласия (несовершеннолетние старшего возраста, которые вправе вступать в половые отношения по своему усмотрению).

Возрастная граница между второй и третьей группами определяет минимальный возраст согласия.

Вышеуказанные возрастные группы выделяются законодателем на основе критерия возрастных уровней физиологического и психологического развития несовершеннолетних, но данной классификации придерживаются далеко не во всех странах. Например, как будет показано ниже, в странах СНГ четкой юридической границы между первой и второй возрастными группами не существует, третья возрастная группа не выделяется вовсе. При этом, однако, лица второй группы в ряде стран СНГ могут вступать в легальные половые отношения, если обе стороны этих отношений несовершеннолетние. То есть недопустимость согласия для лиц второй группы на деле не является безусловной.

С учетом вышесказанного общую таблицу возраста согласия для современных стран можно выстроить только с существенными оговорками.

В настоящее время минимальный возраст согласия на вступление в половые отношения, если один из участников сексуальных отношений совершеннолетний, составляет:

12 лет - Зимбабве, Испания, Колумбия, Куба, Мексика, Нидерланды, Новая Зеландия, Панама, Филиппины, Чили;

13 лет - Буркина-Фасо, Гайана, Нигерия, Республика Корея, Таиланд;

14 лет - Австрия, Болгария, Венгрия, Германия, Иран, Исландия, Италия, Канада, КНР, Молдова, Парагвай, Перу, Португалия, Сан-Марино, Сербия, Словения, Того, Хорватия, Черногория, Эстония;

15 лет - Гвинея, Дания, КНДР, Коста-Рика, Кот д'Ивуар, Ливан, Марокко, Польша, Румыния, Сирия, Словакия, Танзания, Франция, Чехия, Швеция, Эфиопия;

16 лет - страны СНГ (кроме Молдовы, Украины), Алжир, Андорра, Бельгия, Великобритания, Венесуэла, Вьетнам, Израиль, Индия, Камбоджа, Кения, Латвия, Литва, Люксембург, Македония, Мали, Непал, Норвегия, Сальвадор, Сингапур, Тайвань, Уругвай, Финляндия, Швейцария, ЮАР, Япония;

17 лет - Австралия (некоторые штаты), Индонезия, Ирландия, Кипр;

18 лет - Гаити, Гватемала, Доминиканская Республика, Египет, Ирак, Мальта, ОАЭ, Руанда, Свазиленд, Турция, Уганда, Эритрея;

20 лет - Тунис;

21 год - Мадагаскар.

В США возраст согласия различается в зависимости от штата: 16 лет (Алабама, Аляска, Гавайи, Джорджия, Канзас, федеральный округ Колумбия и др.), 17 лет (Иллинойс, Луизиана, Небраска, Техас), 18 лет (Аризона, Калифорния, Орегон),

Характерно, что почти нигде в мире при конструировании состава рассматриваемого преступления не используется категория "достижение половой зрелости", как это имело место в советском (РСФСР) уголовном праве и в уголовном праве РФ до 1997 г. (ст. 119 УК РСФСР "Половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости").

Как известно, половая зрелость предполагает такое физическое состояние организма, которое характеризуется способностью полного выполнения половых функций (у женщин - включая способность к зачатию, вынашиванию плода и вскармливанию). По сложившейся в СССР еще в 1920-е гг. практике лицо, не достигшее 14 лет, признавалось неполовозрелым по определению. Для лиц в возрасте от 14 до 16 лет было обязательным проведение медицинской экспертизы. В отношении несовершеннолетних в возрасте от 16 до 18 лет экспертиза назначалась только при наличии сомнения в достижении ими половой зрелости. Совершеннолетними считались (с точки зрения уголовно права) достигшие половой зрелости*(3). На практике подмена четких возрастных границ сложными медицинскими критериями нередко приводила к случаям объективного вменения. Поэтому категория половой зрелости с самого момента ее появления в уголовном законе стала вызывать сомнения у судебных медиков и юристов*(4).

В настоящее время критерий половой зрелости содержится только в УК Украины, а также, как альтернативный, в УК Албании, по которому наказуемым считается "сношение с малолетней, не достигшей возраста тринадцати лет или не достигшей половой зрелости" (ст. 100). Кроме того, в УК Боливии в качестве критерия для определения возраста согласия используется достижение пубертатности, то есть возраста полового созревания.

В ряде стран установлен повышенный возраст согласия для вступления в гомосексуальные отношения (Канада, Сербия, Чили, ЮАР - 18 лет). Однако в последние годы прослеживается тенденция к установлению единого возраста согласия для гетеро- и гомосексуальных контактов. В частности, это было сделано в Литве (2000), Эстонии (2001), Румынии (2001), Австрии (2002), Венгрии (2002), на Кипре (2002).

Ошибка в отношении возраста потерпевшего

Установление в уголовном законе точных границ возраста согласия обусловливает вторую существенную проблему в юридической конструкции рассматриваемого деяния, а именно вопрос об ошибке в возрасте потерпевшего. Входит ли четкое представление о возрасте потерпевшего в содержание субъективной стороны состава данного преступления?

В ряде стран половое сношение с лицом, не достигшим возраста согласия, образует состав преступления только в том случае, если виновный знал или должен был знать исходя из обстоятельств, что потерпевшая (потерпевший) не достигла указанного возраста. Эта норма призвана исключить возможность объективного вменения. В частности, признак заведомости входит в конструкцию состава рассматриваемого деяния всех стран СНГ (кроме Туркмении), Индонезии, Монголии.

В Великобритании по Закону о половых преступлениях 2003 г. (ст. 9) лицо освобождается от ответственности, если оно было разумно убеждено, что его сексуальный партнер достиг возраста 16 лет. Однако если потерпевшему не более 13 лет, виновный не вправе ссылаться на ошибку в возрасте. Добросовестная ошибка в возрасте признается также защитой по УК Ботсваны.

В УК других стран (например, Австрии, Бельгии, Болгарии, Польши) признак заведомости не указан. Вероятно, в этих странах применяется общая норма о фактической ошибке как обстоятельстве, исключающем преступность (или наказуемость) деяния.

В третьей группе стран (Норвегия, Сан-Марино, Швеции, Швейцарии, ЮАР) уголовный законодатель прямо указал, что ошибка в возрасте не исключает ответственности. Логика такого подхода состоит в том, что виновный должен был проявить необходимую осторожность и перед вступлением в половую связь выяснить истинный возраст своего партнера.

Так, в УК Норвегии (§ 195) прямо предусмотрено, что заблуждение относительно возраста не исключает наказания. Согласно УК Сан-Марино (ст. 173) виновный не может выдвигать в качестве собственного оправдания незнание того, что жертва была несовершеннолетнего возраста.

По законам ЮАР рассматриваемое деяние относится к числу преступлений "строгой ответственности". Это означает, что добросовестное заблуждение обвиняемого относительно возраста потерпевшей не является обстоятельством, освобождающим от ответственности. Однако допустимой защитой от обвинения признается заблуждение в результате обмана со стороны жертвы относительно ее возраста.

По УК Швейцарии (п. 4 ст. 187) если лицо, совершившее деяние, ошибочно представляет, что потерпевший ребенок достиг, по крайней мере, шестнадцати лет (возраст согласия), однако при соразмерной предосторожности лицо могло предотвратить ошибку, максимальный размер наказания существенно сокращается.

Нижняя граница возраста недействительного согласия

Важнейшим вопросом при квалификации рассматриваемого деяния является отграничение его от другого преступления - изнасилования.

Как известно, согласно уголовно-правовой доктрине стран СНГ изнасилование может совершаться не только с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей, но и с использованием ее беспомощного состояния. Исходя из такой концепции половое сношение с малолетним рассматривается именно как изнасилование с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Если потерпевший малолетний мужского пола, то будет применяться статья о насильственных действиях сексуального характера.

Вышеописанная система квалификации половых преступлений применяется далеко не во всех уголовно-правовых системах, однако почти повсеместно в мире законодатель признает, что незаконное половое сношение с несовершеннолетним и половое посягательство на малолетнего - это два различных по степени общественной опасности и по своей юридической конструкции деяния.

Во многих зарубежных странах законодателем определена нижняя возрастная граница для состава незаконного полового сношения с несовершеннолетним:

10 лет - Австралия, Италия, Норвегия, Перу, Эстония;

11 лет - Люксембург, США (штат Нью-Йорк);

12 лет - Аргентина, Венесуэла, Дания, Испания, Коста-Рика, Ливан, Мексика, Сирия, Чили, Ямайка;

13 лет - Великобритания, Вьетнам, Кипр;

14 лет - Андорра, Бразилия.

В некоторых из вышеперечисленных стран (Бразилия, Испания, Мексика, Сан-Марино, США, Эстония) половое сношение с лицами младше указанного возраста приравнивается к изнасилованию.

Так, согласно УК Мексики (ст. 266) приравнивается к изнасилованию и наказывается той же санкцией половое сношение с лицом, не достигшим возраста 12 лет. В УК Испании (ч. 2 ст. 181) во всех случаях признаются сексуальными злоупотреблениями действия, совершенные без согласия жертвы, против лиц, не достигших 12 лет. По ст. 224 УК Бразилии насилие (при изнасиловании) предполагается, если потерпевшая не достигла возраста 14 лет.

В УК Эстонии имеется специальная ст. 147 "Неспособность лица, не достигшего десятилетнего возраста, правильно воспринимать происходящее", согласно которой "Лицо, не достигшее десятилетнего возраста, считается не способным понимать характер и значение виновных деяний, предусмотренных настоящим разделом"*(5).

Уголовному праву США известно так называемое "статутное изнасилование", которое представляет собой половое сношение с лицом, не достигшим определенного возраста, безотносительно к тому, дало оно согласие на половой акт или нет. Возраст существенно различается в зависимости от штата. Так, по УК Огайо - это 13 лет (п. А (3) § 2907.02), по УК Кентукки - 14 (ст. 510.050), а по УК Техаса - 17 лет (п. а (2А) ст. 22.011)*(6). Согласно УК штата Нью-Йорк (ст. 130.35) лицо мужского пола виновно в изнасиловании первой степени, когда оно участвует в половом сношении с женщиной моложе одиннадцати лет. По ст. 130.30 того же УК лицо виновно в изнасиловании второй степени, когда, будучи 18-летнего возраста или старше, оно имеет половое сношение с другим лицом, с которым исполнитель не состоит в браке, моложе четырнадцати лет.

Во второй группе стран (Австралия, Дания, Кипр, Люксембург, Норвегия, Перу, Таиланд, Ямайка) законодатель пошел по иному пути - ввел специальный (квалифицированный) состав полового сношения с малолетними с весьма суровыми санкциями. Так, например, в Великобритании по Закону о половых преступлениях 2003 г. половой акт и иные действия, связанные с "сексуальным проникновением", в отношении ребенка в возрасте до 13 лет наказуемы пожизненным заключением. По законодательству Ямайки половое сношение с девочкой до 12 лет также наказуемо пожизненным заключением.

Согласно ст. 66A УК штата Новый Южный Уэльс (Австралия) лицо, вступающее в половое сношение с лицом в возрасте до 10 лет, подлежит заключению сроком на 20 лет. По УК Дании, если ребенок не достиг 12 лет, наказание может быть увеличено до тюремного заключения на любой срок, не превышающий десяти лет. По УК Норвегии наказание может достигать 21 года тюрьмы, если сексуальные действия совершены с лицом до 10 лет.

Интересно отметить, что в Бразилии, Гватемале, Испании, Нидерландах, Новой Зеландии, Чили нижняя возрастная граница незаконного полового сношения с несовершеннолетним совпадает с минимальным возрастом согласия. В этих странах отсутствует возраст недействительного согласия, то есть наказуемость полового сношения с несовершеннолетними обусловлена наличием дополнительных обстоятельств (см. ниже).

В третьей группе государств (страны СНГ, Вьетнам, Латвия, Монголия, Польша, Словения и др.) четких возрастных границ между половым сношением с несовершеннолетним и изнасилованием с использованием беспомощного состояния потерпевшей не установлено.

Вопрос о квалификации деяния решается судом в каждом конкретном случае в соответствии с принципом разумения: если потерпевшая (потерпевший) не понимала значения и характера совершаемых с нею действий вследствие малолетства или умственной отсталости, совершенное виновным преступление следует квалифицировать как изнасилование или насильственные действия сексуального характера с использованием беспомощного состояния потерпевшей*(7).

Принцип разумения прочно закрепился в российской судебной практике и недавно был подтвержден вновь. В п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. N 11 "О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации" указано: "При ограничении составов преступлений, предусмотренных статьями 131 или 132 УК РФ, от состава преступления, предусмотренного статьей 134 УК РФ, следует иметь в виду, что уголовная ответственность за половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, наступает в случаях, когда половое сношение и иные действия сексуального характера совершены без применения насилия или угрозы его применения, а потерпевшее лицо понимало характер и значение совершаемых действий"*(8).

Тем не менее, в отечественной научной литературе предпринимались попытки предложить четкий возрастной критерий для разграничения вышеуказанных составов. В частности согласно одной из точек зрения как изнасилование с использованием беспомощного состояния потерпевшей следует квалифицировать добровольное половое сношение с девочкой, не достигшей 12-летнего возраста*(9). Другой автор предлагал дополнить диспозицию статьи об изнасиловании указанием на то, что половое сношение с малолетней, не достигшей 14 лет, во всех случаях рассматривается как изнасилование*(10).

Возраст условной допустимости согласия (условной наказуемости)

Во многих странах мира допустимость (легальность) половых отношений с несовершеннолетним определяется не только возрастными (психофизиологическими), но и социальными критериями. В этом случае законодатель устанавливает нижние и верхние границы возраста, в котором несовершеннолетний может легально вступать в половые отношения при наличии некоторых дополнительных условий. Говоря точнее, обстоятельства, при которых половая связь с несовершеннолетним, достигшим возраста условной допустимости согласия, будет считаться уголовно наказуемой.

Наиболее часто к ним относятся:

1) внебрачный характер половой связи;

2) вступление в половую связь с использованием обмана;

3) злоупотребление неопытностью или доверием несовершеннолетнего;

4) виновный является родственником по восходящей линии или имеет какую-либо власть над потерпевшим в силу своего положения;

5) покупка сексуальных услуг несовершеннолетнего.

Первые три из вышеуказанных обстоятельств представляют собой, по сути, вариации широко распространенного прежде состава преступления, именуемого "обольщением". Под ним понимается вступление в половое сношение с несовершеннолетней вне брака "нечестным" путем. Потерпевшей в данном случае может быть только несовершеннолетняя девственница (Бразилия, Панама, Уругвай, Чили), незамужняя женщина "хорошей репутации" (Филиппины) либо просто "честная женщина" (Боливия, Гватемала, Эквадор). Сам термин "обольщение" сохранился в УК Боливии, Бразилии, Сан-Марино, Судана, Уругвая, Филиппин, Чили, Эквадора. Очевидно, что объектом уголовно-правовой охраны при "обольщении" считается не только нормальное половое развитие несовершеннолетнего, но и "честь семьи", определенный уклад семейных отношений.

а) Внебрачное сношение

Собственно внебрачное половое сношение с несовершеннолетним наказуемо в Болгарии, Нидерландах, Новой Зеландии, Парагвае, Таиланде, Уганде, Хорватии, а также в некоторых штатах США. При этом в Нидерландах и Новой Зеландии речь идет о несовершеннолетних в возрасте 12-16 лет, в Болгарии, Парагвае и Хорватии - 14-16 лет, в Таиланде - 13-15 лет, в Уганде - 16-18 лет. Никаких признаков обмана, злоупотребления доверия и т.п. для квалификации не требуется. Кроме того, ответственность за внебрачное сношение с несовершеннолетними предусматривает уголовное законодательство большинства мусульманских стран, однако в данном случае наказуемо прелюбодеяние как таковое, независимо от возраста.

б) Обман

Ответственность за вступление в половое сношение с несовершеннолетним с использованием обмана предусмотрена уголовным законодательством испаноязычных стран и некоторых других стран: Андорры (16-18 лет), Федерации БиГ (14-16 лет), Гватемалы (12-18 лет), Гондураса (12-18 лет), Исландии (14-16 лет), Испании (12-16 лет), Кубы (12-16 лет), Мексики (12-18 лет), Никарагуа (14-18 лет), Перу (14-18 лет), Румынии (15-18 лет), Сальвадора (14-16 лет), Сан-Марино (14-21 лет), Филиппин (12-18 лет), Чили (12-18), Эквадора (12-18 лет).

Очевидно, под обманом во всех случаях имеется в виду обещание жениться. В некоторых случаях законодатель говорит об этом определенно (Уругвай, Федерация Боснии и Герцеговины, Румыния). Так, по УК Уругвая (ст. 275) совершает преступление тот, кто путем ложного обещания жениться вступает в половую связь с девственницей в возрасте от 15 до 20 лет. Однако УК Гватемалы (ст. 177) говорит об "обмане или ложном обещании жениться", то есть имеются в виду и другие виды обмана (например, относительно своего социального положения, семейного статуса). Согласно ст. 196 УК Никарагуа наличие обмана презюмируется, если виновный старше 21 года состоял (на момент сношения с несовершеннолетней) в юридическом или фактическом браке.

в) Злоупотребление неопытностью или доверием

Данное обстоятельство, исключающее легальность полового сношения с несовершеннолетним, весьма сходно по своей юридической природе с обманом. Оно предусмотрено, в частности, в УК Аргентины ("злоупотребление половой незрелостью жертвы"), Бразилии ("злоупотребление неопытностью или доверием"), Гватемалы ("злоупотребление неопытностью или доверием"), Гондураса ("злоупотребление доверием"), Португалии ("злоупотребление неопытностью").

Границы возраста условной допустимости согласия в данном случае также варьируются в пределах от 12 до 18 лет и составляют 12-16 лет в Аргентине, 12-18 лет в Гватемале и Гондурасе, 14-16 лет - в Португалии, 14-18 лет в Бразилии.

г) Виновный является родственником по восходящей линии или имеет какую-либо власть над потерпевшим в силу своего положения

Современное законодательство уделяет все большее внимание правовой охране несовершеннолетних от сексуальных злоупотреблений со стороны тех лиц, которые в силу родственных связей, отношений опеки или служебного положения должны их воспитывать и проявлять иную заботу. Считается, что такие лица не вправе вступать в половую связь со своими подопечными. Подобная связь образует самостоятельный состав преступления по уголовному законодательству.

д) Покупка сексуальных услуг несовершеннолетнего

Эта уголовно-правовая норма направлена на борьбу с детской проституцией. В рамках борьбы с педофилией в последние годы в мире стала намечаться тенденция к установлению ответственности за покупку сексуальных услуг несовершеннолетних даже старшего возраста. В частности, соответствующие составы появились в УК Вьетнама, Германии, Дании, Канады, Новой Зеландии, Норвегии, Румынии, Финляндии, Франции, Швеции, а также в Законе о половых преступлениях Великобритании 2003 г.

Так, согласно УК Дании (§ 223 а.) уголовному наказанию подлежит "любое лицо, которое в качестве клиента вступает в половое сношение с лицом, не достигшим возраста 18 лет, зарабатывающим себе на жизнь полностью или частично проституцией"*(11).

По УК Швеции (ст. 10 Гл. 6) подлежит уголовной ответственности "лицо, которое, обещая или предоставляя плату, вступает или пытается вступить в нерегулярные половые отношения с кем-либо, не достигшим восемнадцатилетнего возраста"*(12).

В Германии наказуемо половое сношение за вознаграждение с несовершеннолетним в возрасте 14-16 лет, в Румынии - 15-18 лет, в Финляндии - 16-18 лет.

Значение возраста виновного

Поскольку объектом уголовно-правовой охраны является нормальное половое развитие, при несовершеннолетии обоих участников полового сношения каждого из них следует признать потерпевшим. Соответственно, логично предположить, что виновным в незаконном половом сношении с несовершеннолетним может быть только совершеннолетнее лицо.

Подобная точка зрения получила отражение в уголовном законодательстве Азербайджана, Армении, Беларуси, Венгрии, Вьетнама, Киргизии, Латвии, РФ, Украины, Франции, Эстонии. Добровольная сексуальная связь между несовершеннолетними в этих государствах состава преступления не образует.

Однако вышеуказанный подход не везде общепринят. В УК стран Латинской Америки, Австрии, Андорры, Бельгии, Грузии, Испании, Казахстана, Молдовы, Монголии, Польши, Таджикистана, Туркменистана, Узбекистана, Чехии и многих других государств нет никаких указаний на возраст субъекта рассматриваемого преступления.

В некоторых странах (Норвегия, Финляндия, Швейцария, некоторые штаты США) уголовная ответственность исключается либо наказание может не применяться ввиду небольшой разницы в возрасте между потерпевшим и виновным.

Так, например, по УК Техаса утверждающей защитой является то, что "деятель был не более чем на три года старше потерпевшего, достигшего 14-летнего возраста" (п. "е" ст. 22.011)*(13). По УК Норвегии (§ 196) наказание за половое сношение с лицом в возрасте 14-16 лет может быть отменено, если имевшие сексуальный контакт примерно одного возраста и развития. Согласно УК Швейцарии деяние не наказуемо, если разница в возрасте между участвующими лицами составляет не более трех лет.

Возраст виновного имеет также значение в уголовном законодательстве Германии: лицо до 21 года несет ответственность за сексуальные отношения с ребенком до 14 лет, тогда как лицо, достигшее 21 года, в некоторых случаях наказуемо за сексуальные отношения с лицами моложе 16 лет.

Объективная сторона деяния

Объективная сторона рассматриваемого деяния охватывает, как правило, помимо собственно полового сношения, совершение иных сексуальных действий (мужеложства, лесбиянства).

В странах СНГ, а также в Албании, Андорре, Дании, Коста-Рике, Перу, Польше, Словении, Хорватии половое сношение с несовершеннолетним и иные действия сексуального характера образуют единый состав.

Диспозиция УК Азербайджана, Армении описывает объективную сторону следующим образом: "Половое сношение или иные действия сексуального характера:", УК Беларуси, Казахстана, Молдовы, Таджикистана - "Половое сношение, мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера", УК Киргизии, РФ - "Половое сношение, мужеложство или лесбиянство", УК Узбекистана - "Половое сношение или удовлетворение половой потребности в противоестественной форме", УК Грузии - "Половое сношение, мужеложство, лесбиянство или иные сексуальные контакты совершеннолетнего в извращенной форме:". В УК Украины почему-то говорится только о половом сношении.

Для описания объективной стороны законодатель использует обобщенные понятия и выражения, охватывающие различные виды сексуальных действий: "плотские отношения" (УК Андорры), "любое посягательство на половую неприкосновенность" (УК Бельгии, Люксембурга), "сексуальные действия" (УК Вьетнама, Германии), "сексуальный контакт" (УК Норвегии) и т.д.

В других государствах иные (помимо совершения полового акта) формы сексуальных отношений с несовершеннолетними выделены в самостоятельный состав. Так, в частности, поступил законодатель в Австралии, Австрии, Парагвае, Португалии, Эстонии. В этих странах в самостоятельный состав, как правило, выделено совершение гомосексуальных актов с несовершеннолетними. В УК Эстонии выделяются два самостоятельных состава: "Половое сношение с малолетним" (ст. 145 УК) и "Удовлетворение половой страсти с малолетним" (ст. 145 УК).

Наказание

Размер уголовных санкций, предусмотренных за незаконное половое сношение с несовершеннолетним, в современных уголовно-правовых системах варьируется в чрезвычайно широком диапазоне, что свидетельствует о различной оценке степени общественной опасности данного деяния национальными законодателями.

Максимальные сроки лишения свободы за половое сношение с лицом, не достигшим возраста согласия, без квалифицирующих признаков составляют:

1,5 года - Венесуэла;

2 года - Армения, Франция;

3 года - Азербайджан, Грузия, Киргизия, Монголия, Парагвай, Узбекистан, Украина, Эстония;

4 года - Беларусь, РФ, Финляндия, Швеция;

5 лет - Болгария, Венгрия, Вьетнам, Казахстан, Люксембург, Молдова, Таджикистан, Швейцария;

6 лет - Андорра, Дания, Коста-Рика;

7 лет - Ямайка;

8 лет - Австралия (Новый Южный Уэльс);

9 лет - Индонезия;

10 лет - Австрия, Бельгия, Ирак, Маврикий, Польша, Португалия, Румыния;

12 лет - Исландия;

14 лет - Великобритания, Кения, Новая Зеландия;

15 лет - Албания, Ливан;

25 лет - Перу.

Вплоть до пожизненного заключения данное деяние наказуемо в Замбии, Ирландии и на Кипре. В некоторых странах уголовный закон предусматривает возможность назначения наказаний, альтернативных лишению свободы. Так, по УК Азербайджана, Казахстана, РФ и Украины это деяние может наказываться ограничением свободы на срок до трех лет, по УК Армении, Узбекистана - исправительными работами до двух лет. УК Германии допускает "в менее тяжких случаях" назначение даже денежного штрафа вместо лишения свободы.

Выводы

Как показывает сравнительный анализ современного уголовного права, половое сношение и иные действия сексуального характера с несовершеннолетним - это в высокой степени культурно обусловленное преступление, что предопределяет значительную разницу национальных законодательных подходов.

В целом российское уголовное законодательство в области охраны половой неприкосновенности несовершеннолетних соответствует международно-правовым нормам и мировой законодательной практике. Восстановленный в 2003 г. 16-летний "возраст согласия" точно соответствует среднемировому показателю, который также составляет 16 лет. Тот факт, что в ряде западных государств минимальный возраст согласия установлен в 14, 13 и даже в 12 лет, не должен восприниматься как сигнал для новых попыток "либерализации" нашего уголовного закона.

В то же время стоит подумать о понижении возраста согласия до 14 лет для отдельных регионов России, где часто практикуются ранние браки, при условии, что половое сношение происходит между законными супругами.

Существенным пробелом в российском уголовном законодательстве является отсутствие нижней возрастной границы для состава "Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста". Представляется, что необходимо законодательно установить такую границу в 12 лет с учетом опыта многих зарубежных государств.

Следует также ввести в УК РФ новый состав: половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом в возрасте от 16 до 18 лет, находящимся в зависимом положении. Субъектом данного преступления должно быть совершеннолетнее лицо, являющееся родственником по восходящей линии или имеющее какую-либо власть над потерпевшим в силу своего положения (воспитательные, педагогические, медицинские работники и т.д.).

О.С. Капинус,

кандидат юридических наук, научный сотрудник НИИ проблем укрепления

законности и правопорядка при Генеральной прокуратуре РФ

В.Н. Додонов,

кандидат юридических наук

"Законы России: опыт, анализ, практика", N 12, декабрь 2006 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Никифоров Б.С. Уголовное законодательство Республики Индии. М.: ГИЮЛ, 1958. С. 13.

*(2) Так, в первоначальной редакции УК РФ возраст согласия был установлен в 16 лет, в 1998 г. он был понижен до 14 лет, а в 2003 г. вновь повышен до 16 лет.

*(3) Уголовное право. Особенная часть. М.: Юридическое издательство НКЮ СССР, 1939. С. 223.

*(4) Яковлев Я.М. Половые преступления. Душанбе, ИРФОН: 1969. С. 263, 264.

*(5) Пенитенциарный кодекс: Правовые акты Эстонии (2001, 40, 364).

*(6) Уголовное право зарубежных государств. Особенная часть. Под ред. И.Д. Козочкина. М., 2004. С.128.

*(7) Курс уголовного права. Том 3. Особенная часть / Под ред. д.ю.н., проф. Г.Н. Борзенкова д.ю.н., проф. В.С. Комисcарова. М. "Зерцало-М", 2002. С. 262.

*(8) Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. Август 2004 г. N 8.

*(9) См.: Арьков В.И., Трофимов Н.И. Изнасилование // Квалификация отдельных видов тяжких преступлений. Иркутск, 1974. С. 92.

*(10) Яковлев Я.М. Указ соч. С. 253, 254.

*(11) Уголовный кодекс Дании / Науч. ред. С .С. Беляева. СПб.: Юридический центр Пресс, 2001.

*(12) Уголовный кодекс Швеции. / Пер. С.С. Беляева М., 2000.

*(13) Уголовное право зарубежных государств. Особенная часть / Под ред. И.Д. Козочкина. М., 2004. С. 129.