Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2010 г. N 13АП-3415/2010

г. Санкт-Петербург

Дело N А56-35698/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 27 мая 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 июня 2010 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Герасимовой М.М.

судей Жиляевой Е.В., Марченко Л.Н.

при ведении протокола судебного заседания: Королевой Т.Л.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-3044/2010, 13АП-3415/2010) ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" и ОАО "Акционерный Банк "РОССИЯ"

на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.01.2010г.

по делу N А56-35698/2009 (судья Кулаковская Ю.Э.), принятое

по иску ОАО "Акционерный Банк "РОССИЯ"

к 1. ООО "Фаэтон-Аэро", 2. ООО "Фаэтон Девелопмент Груп"

о взыскании задолженности

при участии:

от истца: Федоров Р.Ю. по доверенности от 07.05.2010г. N 01-18/44/10, Шолок К.П. по доверенности от 12.08.2010г. N 524890

от ответчиков: 1 - не явился, извещен, 2 - Дуничева А.А. по доверенности от 25.01.2010г.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Акционерный Банк "РОССИЯ" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Фаэтон-Аэро" и Обществу с ограниченной ответственностью "Фаэтон Девелопмент Груп" о взыскании задолженности по кредитному договору от 01.11.2008 N 2-1/226/2008 сумме 152070150 руб. 91 копейки, в том числе 149974615 руб. 20 коп. сумма задолженности по кредиту, 2095535,72 руб. установленной договором неустойки, и обращении взыскания на принадлежащее на праве собственности ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" имущество, заложенное по договору об ипотеке (залог недвижимого имущества) от 01.11.2008: земельный участок площадью 49604 кв.м.

:

кадастровый номер 7811:5206:1, расположенный по адресу: Санкт-Петербургу, территория предприятия "Ручьи", участок 23 "Беляевка", установив начальную продажную цену в сумме 191400000,00 руб. (залоговую стоимость). В просительной части иска допущена техническая ошибка при указании кадастрового номера земельного участка, его номер: 78:11:5602:1, что подтверждается кадастровым паспортом земельного участка, представленным в материалы дела. Об исправлении опечатки в иске заявлено при рассмотрении дела в суд первой инстанции (ходатайство на л.д.7 т.2).

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.11.2009 производство по делу приостанавливалось до принятия определения по делу N А56-30457/2009/з.8 по вопросу о рассмотрении требования ОАО "АБ "РОССИЯ" о включении требований из договора о кредитовании от 01.11.2008 N 2-1/226/2008 в реестр требований кредиторов ООО "Фаэтон-Аэро" в рамках рассмотрения дела о несостоятельности (банкротстве) последнего. В связи с вынесением определения по делу N А56-30457/2009/з.8, вступающим в силу немедленно, определением от 21 12.2009 производство по рассматриваемому делу возобновлено.

Истцом заявлен отказ от части иска, а именно, от требования о взыскании с ООО "Фаэтон-Аэро" 152070150.00 руб. задолженности и неустойки.

Решением арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.01.2010 с учетом определения об исправлении допущенной опечатки 04.02.2010. обращено взыскание на принадлежащее на праве собственности ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" имущество, заложенное по договору об ипотеке от 01.11.2008: земельный участок площадью 49604 кв.м, кадастровый номер 78:11:5602:1, находящийся по адресу: Санкт-Петербург, территория предприятия "Ручьи", участок 23 "Беляевка". Начальная продажная стоимость предмета залога установлена в размере 191400000 руб.

В части требований к ООО "Фаэтон-Аэро" производство по делу прекращено.

На решение суда первой инстанции ОАО "АБ "РОССИЯ" подана апелляционная жалоба, в которой истец просит решение суда первой инстанции изменить, отразив в описательной части решения информацию о заявленном ОАО "АБ "РОССИЯ" ходатайстве от 22.10.2009 N 4-4-212/09 (о привлечении ООО "Фаэтон-Аэро" к ответственности за проявленное неуважение к суду, выразившееся в уклонении от проведения назначенной арбитражным судом первой инстанции сверки расчетов и наложении судебного штрафа) и принять решение по существу заявленного ходатайства.

Также решение суда обжаловано ООО "Фаэтон Девелопмент Груп", которое просит в апелляционной жалобе решение отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование заявленной жалобы ее податель ссылается на то, что суд не указал сумму, в целях взыскания которой подлежит реализации предмет залога и не применил положения статьи 333 ГК РФ. В дополнениях к апелляционной жалобе имеется ссылка еще и на то, что при замене арбитражного заседателя нарушены положения статьи 18 АПК РФ, длительное отсутствие арбитражного заседателя Седавкиной Е.А. документально не подтверждено, порядок замены арбитражного заседателя нарушен, после замены рассмотрение арбитражного дела продолжено, а не начато сначала.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчика истец возражал против ее удовлетворения, ссылаясь на то, что сумма, в целях взыскания которой подлежит реализации предмет залога, должна определятся исходя из условий кредитного договора по состоянию на момент погашения обязательства, размер денежного требования истца установлен при его включении в реестр требований кредиторов в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Фаэтон-Аэро". Также в рамках производства по другому делу установлена и сумма неустойки, оснований для ее уменьшения, предусмотренных статьей 333 ГК РФ, не имеется. Подача апелляционной жалобы в данном случае является злоупотреблением правом, так как направлена на затягивание срока исполнения обязательств ответчиком.

От апелляционной жалобы, поданной истцом, ОАО "АБ "РОССИЯ" заявлен отказ, который принят в судебном заседании апелляционного суда от 31.03.2010г. Определением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от указанной даты производство по апелляционной жалобе истца прекращено.

Одновременно в этом судебном заседании установлено наличие процессуальных нарушений, являющихся безусловными основаниями для отмены судебного акта: при рассмотрении дела в суде первой инстанции нарушен порядок формирования состава суда: замена арбитражного заседателя Седавкиной Е.А. произведена при отсутствии оснований, предусмотренных статьей 18 АПК РФ. В соответствии с положениями пункта 1 части 4, части 5 статьи 270 АПК РФ суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.

Дело рассмотрено в судебном заседании апелляционного суда составом судей: председательствующий судья Герасимова М.М, судьи Марченко Л.Н., Жиляева ЕВ. Состав суда был изменен в порядке статьи 18 АПК РФ на основании распоряжения заместителя председателя Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2010г.

До судебного заседания в материалы дела поступил отказ ОАО "АБ "РОССИЯ" от иска в части взыскания задолженности по кредитному договору и неустойки с ООО "Фаэтон-Аэро", и прекращении производства по делу в соответствующей части. Исковые требования об обращении взыскания на имущество, являющееся предметом залога, поддержаны.

Также представлены письменные пояснения истца относительно формирования суммы задолженности по процентам за пользование траншем сверх установленных договором сроков и неустойки, со ссылкой на то, что задолженность по размеру ответчиком не оспаривалась,

В судебное заседание суда апелляционной инстанции ООО "Фаэтон-Аэро" извещенное надлежащим образом, не явилось. С учетом мнения присутствующих в судебном заседании лиц и в соответствии с положениями статьи 156 АПК РФ, дело рассмотрено в отсутствие одного из ответчиков.

Представитель истца поддержал заявленный письменно частичный отказ от иска. В связи с тем, что полномочия лица, подписавшего заявление об отказе от иска, надлежащим образом подтверждены, частичный отказ от иска не противоречит закону и не нарушает права третьих лиц, в силу части 3 статьи 49 АПК РФ, отказ принят судом. На основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ, производство по делу в отношении взыскания задолженности с ООО "Фаэтон-Аэро" подлежит прекращению. В части обращения взыскания на заложенное имущество представитель истца поддержал иск в полном объеме.

Ответчик в судебном заседании представил отчет об оценке рыночной стоимости земельного участка, являющегося предметом залога, выполненный 19.04.2010 ООО "Аудит-Оценка-Центр" по заказу ответчика, в соответствии с которым рыночная стоимость земельного участка составила 247921000 руб. Ссылаясь на разницу в цене между начальной продажной ценой, указанной в договоре ипотеки, и рыночной стоимостью, определенной в отчете, ответчик заявил ходатайство о назначении судебной экспертизы по определению рыночной стоимости земельного участка. Представитель истца против удовлетворения ходатайства о назначении экспертизы возражал.

С учетом того, что в течение достаточно длительного периода рассмотрения дела, спора относительно продажной цены имущества между залогодателем и залогодержателем не было, условие о цене имущества исчерпывающим образом определено в договоре ипотеки, представленный отчет составлен по инициативе ответчика, который является заинтересованным в исходе дела лицом и обстоятельства, отраженные в нем не подтверждены иными доказательствами, апелляционный суд не усматривает необходимости для назначения экспертизы. Оснований для того, чтобы поставить под сомнение цену заложенного имущества, определенную соглашением сторон, не имеется. Заявленное ходатайство свидетельствует о злоупотреблении ответчиком своими правами и направлено на затягивание производства по делу. В связи с изложенным, ходатайство отклонено.

Заслушав объяснения сторон, изучив представленные в материалы дела документы, апелляционный суд считает, что исковые требования подлежат удовлетворению.

Материалами дела подтверждается, что между ОАО "АБ "РОССИЯ" (банк) и ООО "Фаэтон-Аэро" (заемщик) заключен договор о кредитовании от 01.11.2008 N 2-1/226/2008, по условиям которого банк предоставляет заемщику на срок до 15.05.2009 кредит в форме возобновляемой кредитной линии в сумме 75000000,00 руб. с даты выдачи кредита по дату государственной регистрации договора залога (ипотеки) недвижимого имущества, указанного в пункте 7.2.1 договора о кредитовании, и в сумме 150000000,00 руб. с даты государственной регистрации договора ипотеки под 4,4 процента годовых. При этом срок каждого транша не доложен превышать 30 дней. При нарушении срока погашения транша за пользование кредитными денежными средствами устанавливается повышенная ставка в размере 18% годовых, начиная с 31-го календарного дня и до даты погашения транша (пункт 2.1 договора).

Исполнение обязательств заемщика по кредитному договору обеспечено залогом земельного участка, принадлежащего ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" на праве частной собственности, находящегося по адресу: Санкт-Петербург, территория предприятия "Ручьи", участок 23 (Беляевка) (кадастровый номер 78:11:5602:1), площадью 49604 кв.м. и поручительством гражданина Снопока Сергея Ивановича (пункт 7.2.1 договора). О предоставлении залога (ипотеки) между ОАО "Акционерный Банк "РОССИЯ" и ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" заключен договор об ипотеке в нотариальной форме, к которому приложен кадастровый паспорт и план земельного участка. Ипотека зарегистрирована в установленном порядке.

Выпиской о движении средств по расчетному счету ООО "Фаэтон-Аэро" подтверждается выполнение банком своих обязательств в рамках договора N 2-1/226/2008. В полном объеме в установленный в договоре срок кредит не возвращен. По состоянию на 22.06.2009 задолженность по кредитному договору составила 149974615,20 руб., что подтверждается выпиской из лицевого счета и не оспаривается ответчиком.

Пунктом 6.2 кредитного договора за нарушение заемщиком сроков возврата кредита банк имеет право на взыскание неустойки в размере 1% за каждый день просрочки. Банком применен указанный вид ответственности не в полном объеме. Рассчитав размер неустойки за год (365% годовых), истец уменьшил ее до двойной ставки рефинансирования ЦБ РФ. Соответственно, за период с 01.06.2009 по 04.06.2009 на сумму задолженности по кредиту начислена неустойка исходя из ставки 24% годовых в сумме 394453,78 руб. и за период с 05.06.2009 по 22.06.2009 исходя из ставки 23% годовых в сумме 1701081,94 руб., всего 2095535,72 руб.

Также банком были исчислены повышенные проценты за пользование кредитными денежными средствами в связи с нарушением срока возврата транша и неустойка за период с 16.05.2009 по 31.05.2009 из расчета 24% годовых, но эти суммы погашены заемщиком.

Требования в части 149974615,20 руб. невозвращенных кредитных денежных средств и уплаты неустойки определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.12.2009 по делу N А56-30457/2009/з8 включены в реестр требований кредиторов ООО "Фаэтон-Аэро".

Таким образом, материалами дела подтверждается наличие неисполненных обязательств по кредитному договору в размере 149974615,20 руб. - задолженность по кредиту и 2095535,72 руб. - неустойка за нарушение срока возврата кредитных денежных средств. Доказательств, свидетельствующих о несоразмерности заявленной неустойки последствиям нарушения обязательства, с учетом значительности суммы задолженности и периода просрочки, ответчиком в нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ не представлено

Наличие задолженности по возврату кредита и уплате неустойки в силу положений пункта 1 статьи 348 ГК РФ является основанием для обращения взыскания на имущество, предоставленное в залог по договору ипотеки. Согласно положениям статьи 337 ГК РФ и условию пункта 1.1 договора ипотеки за счет реализации заложенного имущества подлежит удовлетворению требование банка в полном объеме, как в части взыскания основной задолженности, так и неустойки.

В силу положений пункта 1 статьи 350 ГК РФ, пункта 2 статьи 54 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости"), начальная продажная цена имущества должна быть установлена в размере, определенном на основание соглашения между залогодателем и залогодержателем относительно его оценки, отраженном в пункте 1.3 договора ипотеки - в размере 191400000,00 руб. В нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ ответчиком не представлено достаточно доказательств в подтверждение позиции о значительном увеличении рыночной цены имущества с момента заключения договора об ипотеке. При рассмотрении дела в суде первой инстанции на несоответствие оценки предмета залога его реальной стоимости ответчик не ссылался. Из представленного им отчета (страница 21) напротив следует, что в 2009 (с начала кризиса) средние цены предложений по приобретению земельных участков снизились.

При таких обстоятельствах, представленный отчет не является основанием не принимать оценку имущества, определенную соглашением сторон в договоре ипотеки.

Учитывая изложенное, решение суда первой инстанции следует отменить и принять новый судебный акт. Производство по делу в части исковых требований к ООО "Фаэтон-Аэро" прекратить, исковые требования к ООО "Фаэтон Девелопмент Групп" удовлетворить, обратив взыскание задолженности в сумме 152172150,92 руб. (149974516,20 руб. задолженность по кредиту и 2095535,72 руб. неустойка) на заложенное имущество, установив начальную продажную стоимость предмета залога в сумме 191400000,00 руб.

В соответствии с положениями статей 110 АП РФ, подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ, расходы истца по уплате государственной пошлины в части искового требования об обращении взыскания на предмет залога подлежат взысканию с ООО "Фаэтон Девелопмент Групп", по уплате государственной пошлины за рассмотрение иска в части взыскания и при подаче апелляционной жалобы - возврату из федерального бюджета. Расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы ответчиком, в связи с тем, что доводы о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права подтверждены, взыскиваются с ответчика в пользу истца.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.01.2010г. по делу N А56-35698/2009 отменить.

Принять по делу новый судебный акт. В части исковых требований к ООО "Фаэтон-Аэро" производство по делу прекратить.

Исковые требования к ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" удовлетворить.

В счет исполнения денежных обязательств ООО "Фаэтон-Аэро" перед ОАО "Акционерный Банк "РОССИЯ" по кредитному договору от 01.11.2008г. N 2-1/226/2008 в сумме 152 172 150 руб. 92 коп. в том числе: 149 974 615 руб. 20 коп. - задолженность по кредиту и 2 095 535 руб. 72 коп. - неустойка, обратить взыскание на принадлежащее на праве собственности обществу с ограниченной ответственностью "Фаэтон Девелопмент Груп" имущество, заложенное по договору об ипотеке от 01.11.2008: земельный участок площадью 49604 кв.м, кадастровый номер 78:11:5602:1, находящийся по адресу: Санкт-Петербург, территория предприятия "Ручьи", участок 23 "Беляевка".

Установить начальную продажную стоимость предмета залога в сумме 191 400 000 руб.

Взыскать с ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" в пользу ОАО "Акционерный Банк "РОССИЯ" 2 000 руб. расходов по госпошлине.

Взыскать с ОАО "Акционерный Банк "РОССИЯ" в пользу ООО "Фаэтон-Девелопмент Груп" 2 000 расходов по госпошлине по апелляционной жалобе.

Возвратить ОАО "Акционерный Банк "РОССИЯ" из бюджета РФ 100 000 руб. госпошлины по иску и 2 000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

М.М. Герасимова

Судьи

Е.В. Жиляева Л.Н. Марченко