Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2010 г. N 10АП-4471/2010

г. Москва

Дело N А41-42992/09

Резолютивная часть постановления объявлена 30 сентября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 октября 2010 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Исаевой Э.Р.,

судей Мальцева С.В., Юдиной Н.С.,

при ведении протокола судебного заседания: Колцун Ю.Д.,

при участии в заседании:

от Николаенко Н.И.: Кириченко Т.А. представитель по доверенности N 1-12345, Корнилова Т.В. представитель по доверенности N 1-12346 от 30.08.10 г.,

от ООО "ФинЭкс": Нелидов В.А. представитель по доверенности N 05/10 от 26.02.10 г., от Гриневой В.В.: Горячев В.Г. представитель по доверенности N 1-12408,

от ООО "1-Гильдия": представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Николаенко Наталии Ильиничны

на решение Арбитражного суда Московской области от 22 июня 2010 года

по делу N А41-42992/09, принятое судьей Адарченко С.А.,

по иску Николаенко Наталии Ильиничны

к Обществу с ограниченной ответственностью "ФинЭкс"

при участии третьих лиц: Гриневой Виктории Валерьевны, Общество с ограниченной ответственностью "1-Гильдия",

о признании действий незаконными,

УСТАНОВИЛ:

Николаенко Наталия Ильинична обратилась с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "ФинЭкс" (далее - ООО "ФинЭкс") о признании незаконными действий ООО "ФинЭкс" в лице генерального директора Жоговой М.Н., выражающиеся:

- в невключении вопросов 1, 3, 6, 7, содержащихся в требовании истца о созыве внеочередного общего собрания участников Общества от 12.11.2009 года в повестку дня внеочередного общего собрания Общества, назначенного на 04.12.2009 г.

- в изменении формулировок вопросов 2, 4, 5, содержащихся в требовании истца о созыве внеочередного общего собрания участников Общества от 12.11.2009 года при составлении повестки дня внеочередного общего собрания Общества, назначенного на 04.12.2009 г.

- в назначении внеочередного общего собрания участников Общества на более позднюю дату, нежели указано в требовании истца о созыве внеочередного общего собрания участников Общества от 12.11.2009 года.

В ходе судебного разбирательства истцом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнены исковые требования, в которых Николаенко Н.И. просит:

- признать недействительным решение генерального директора ООО "ФинЭкс" Жоговой М.Н. о невключении вопросов 1, 3, 6, 7, содержащихся в требовании истца о созыве внеочередного общего собрания участников Общества от 12.11.2009 года в повестку дня внеочередного общего собрания Общества, назначенного на 27.11.2009 г.;

- признать недействительным решение генерального директора ООО "ФинЭкс" Жоговой М.Н. об изменении формулировок вопросов 2, 4, 5, содержащихся в требовании истца о созыве внеочередного общего собрания участников Общества от 12.11.2009 года при составлении повестки дня внеочередного общего собрания Общества, назначенного на 27.11.2009 г.;

- признать недействительным решение генерального директора ООО "ФинЭкс" Жоговой М.Н. о назначении внеочередного общего собрания участников Общества на более позднюю дату, нежели указано в требовании истца о созыве внеочередного общего собрания участников Общества от 12.11.2009 года.

Определением Арбитражного суда Московской области от 25.03.2010 года в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета исковых требований, привлечены Гринева Виктория Валерьевна и Общество с ограниченной ответственностью "1-Гильдия" (далее - ООО "1-Гильдия").

Решением Арбитражного суда Московской области от 22 июня 2010 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным решением, Николаенко Н.И. подала апелляционную жалобу, в которой просила решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

Законность и обоснованность решения проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 257, 258, 266 и 268 АПК РФ.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в полном объеме. Просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ООО "ФинЭкс" возражал против доводов апелляционной жалобы по мотивам, указанным в отзыве. Просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель Гриневой В.В. поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, заслушав представителей сторон, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд считает, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал доказательства по делу и дал им надлежащую оценку, правильно применил соответствующие нормы материального права, обосновал в решении свои выводы и мотивированно отклонил доводы истца.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, Николаенко Н.И. и Гринева В.В. являясь участниками ООО "ФинЭкс", обратилась в Общество с требованием о созыве внеочередного Общего собрания участников ООО "ФинЭкс".

В требовании Николаенко Н.И. и Гринева В.В. указали, что просят в срок до 18.11.2009 г. провести внеочередное Общее собрание участников ООО "ФинЭкс" в форме совместного присутствия и включить в повестку дня этого собрания следующие вопросы:

1. На внеочередном общем собрании участников ООО "Одинцовское подворье" от 04.12.2009 г. представителю ООО "ФинЭкс", назначенному общим собранием участников ООО "ФинЭкс", голосовать "против" по вопросу повестки дня - "О переходе доли ОАО "Одинцовское ДРСУ" на Общество".

2. О порядке голосования ООО "ФинЭкс" по вопросу повестки дня внеочередного общего собрания участников ООО "Одинцовское подворье" от 04.12.2009 г., а именно: "О продаже или распределении доли, принадлежащей Обществу".

3. На внеочередном общем собрании участников ООО "Одинцовское подворье" от 04.12.2009 г. представителю ООО "ФинЭкс", назначенному общим собранием участников ООО "ФинЭкс", по вопросу повестки дня "Об утверждении Устава ООО "Одинцовское подворье", приведенного в соответствии с частью первой ГК РФ и Федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об ООО", в редакции ФЗ N 312-ФЗ от 30.12.2008 г." голосовать только "за" проект Устава ООО "Одинцовское подворье", согласованного участниками ООО "ФинЭкс" на общем собрании участников ООО "ФинЭкс", и "против" проекта Устава ООО "Одинцовское подворье", не согласованного участниками ООО "ФинЭкс" па общем собрании участников ООО "ФинЭкс".

4. Генеральному директору ООО "ФинЭкс" обратиться в ООО "Одинцовское подворье" с предложением включить в повестку дня внеочередного общего собрания участников ООО "Одинцовское подворье" от 04.12.2009 г. дополнительный вопрос "О распределении 29,76 %-ной доли в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье", принадлежащей ООО "Одинцовское подворье", между участниками ООО "Одинцовское подворье" пропорционально их долям в уставном капитале этого Общества".

5. Генеральному директору ООО "ФинЭкс" обратиться в ООО "Одинцовское подворье" с предложением включить в повестку дня внеочередного общего собрания участников ООО "Одинцовское подворье" от 04.12.2009 г. дополнительный вопрос "Об избрании Ревизионной комиссии ООО "Одинцовское подворье" в составе трех человек".

6. Участникам ООО "ФинЭкс" согласовать проект Устава "Одинцовское подворье" в новой редакции, приведенного в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ.

7. О назначении представителя ООО "ФинЭкс" для участия во внеочередном общем собрании участников ООО "Одинцовское подворье" от 04.12.2009 г.

В ответ на указанное требование истцом 17.11.2009 г. от Генерального директора ООО "ФинЭкс" Жоговой М.Н. было получено Уведомление о созыве внеочередного общего собрания участников ООО "ФинЭкс" исх. N 125-ФЭ от 16.11.2009 г.

В Уведомлении содержится следующая информация:

- "В адрес ООО "ФинЭкс" поступило уведомление N 178-ОП от 03.11.2009 г, вх. N 63 от 13.11.2009 г. от ООО "Одинцовское подворье" о созыве внеочередного общего собрания участников на 04.12.2009 г. в 10-00 по адресу: Московская область, г. Одинцово, Можайское шоссе, д. 16, и проект Устава, приведенного в соответствие с действующим законодательством РФ."

- "12.11.2009 г. в адрес ООО "ФинЭкс" поступило требование о созыве внеочередного общего собрания участников ООО "ФинЭкс" N б/н - от Николаенко Н.И.. Гриневой В.В. Вопросы 1, 3, 6, 7 не соответствуют требованиям пп.12 п.14.1. ст.14 Устава Общества, закона в связи с чем, не могут быть включены в повестку дня.".

- "Сроки предоставления от имени ООО "ФинЭкс" дополнительных вопросов повестки дня собрания участников ООО "Одинцовское подворье" назначенного на 04.12.2009 г. заканчиваются 19.11.2009 г.".

- "_27.11.2009 г. в 13-00 по адресу: Московская область, г. Одинцово, Можайское шоссе, дом 16, состоится внеочередное общее собрание участников Общества

В Уведомлении также содержится следующая повестка дня внеочередное общее собрание участников ООО "ФинЭкс":

- О переходе доли ОАО "Одинцовское ДРСУ" на Общество.

- О продаже или распределении доли, принадлежащей Обществу.

- Об утверждении Устава ООО "Одинцовское подворье", приведенного в соответствии с частью первой ГК РФ и Федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об ООО" в редакции ФЗ N3 12-ФЗ от 30.12.2008 г.

5. Об обращении Генерального директора ООО "ФинЭкс" в ООО "Одинцовское подворье" с предложением о включении в повестку дня внеочередного собрания участников ООО "Одинцовское подворье", назначенного на 04.12.2009 г., дополнительного вопроса: "О выборе через Интернет аудиторской компании (аудитора), для проведения обязательного аудита за 2009 год в ООО "Одинцовское подворье", утверждение аудиторской компании (аудитора), определение размера оплаты услуг".

Полагая, что указанное решение от 22.06.2010 г. не соответствует требованиям Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Устава ответчика и нарушает его права и охраняемые законом интересы как участника общества, Николаенко обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

По утверждению Николаенко Н.И. ответчик в лице генерального директора Жоговой М.Н. грубо нарушил права истца как участника Общества. Указанное нарушение прав выразилось в следующем:

а) безосновательное и незаконное невключение 4 вопросов, содержащихся в Требовании Николаенко Н.И. и Гриневой В.В.. в повестку дня внеочередного общего собрания участников ООО "ФинЭкс";

б) изменение формулировок 3 вопросов, содержащихся в Требовании Николаенко Н.И. и Гриневой В.В., при составлении повестки дня внеочередного общего собрания участников ООО "ФинЭкс";

в) назначение внеочередного общего собрания участников ООО "ФинЭкс" на дату более позднюю, нежели 18.11.2009 г.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции сослались на то, что оспариваемое решение единоличного исполнительного органа общества является законным, не нарушило права и законные интересы истца.

Согласно п. 2 ст. 35 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом общества только в случае:

- если не соблюден установленный настоящим Федеральным законом порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества;

- если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.

Если один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, данные вопросы не включаются в повестку дня.

Исполнительный орган общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, а также изменять предложенную форму проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Наряду с вопросами, предложенными для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, исполнительный орган общества по собственной инициативе вправе включать в нее дополнительные вопросы.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, Николаенко Н.И. и Гринева В.В. является участниками ООО "ФинЭкс", с долей в уставном капитале в размере 35% и 15 % соответственно.

Наряду с вопросами, предложенными для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, исполнительный орган общества - генеральный директор ответчика Жогова М.Н. по собственной инициативе вправе включать в нее дополнительные вопросы.

Компетенция общего собрания участников общества определяется по правилам ст. 32, 33 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", согласно которым к исключительной компетенции общего собрания участников общества не относятся определения порядка участия и деятельности третьих лиц ("других хозяйственных обществ" по требованиям истца от 12.11.2009 г. и от 16.11.2009 г.).

Как правильно установлено судом первой инстанции, предложения, указанные в пунктах 1, 3, 6, 7 требований Николаенко о созыве внеочередного общего собрания, направленного исполнительному органу ответчика 12.11.2009 г. и 16.11.2009 г., не соответствовали требованиям ч. 2 ст. 33 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", действия генерального директора ООО "ФинЭкс" по исключению из требований истца указанных пунктов являются правомерными.

Согласно ч. 2 ст. 35 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" исполнительному органу общества в настоящем случае генеральному директору ООО "ФинЭкс" Жоговой М.Н. предоставлено право созыва внеочередного общего собрания участников общества по собственной инициативе, а также право включать в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, созываемого по требованию других органов или лиц, дополнительные вопросы, наряду с вопросами, предложенными этими органами или лицами

Апелляционная инстанция согласна с выводом суда первой инстанции о том, что включение генеральным директором общества Жоговой М.Н. в повестку созываемого собрания участников общества с ограниченной ответственностью "ФинЭкс" назначенного на 04.12.2009г. всех вопросов является правомерным.

Из п. 2 ст. 43 Закона и п. 22 Постановления Пленума ВАС от 09.12.1999 N 14 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об Обществах с ограниченной ответственностью" следует, что суд вправе оставить обжалуемое решение в силе, если голосование данного участника не могло повлиять на результаты голосования, допущенное нарушение не является существенным и решение не повлекло причинение убытков для данного участника общества.

Как следует из материалов дела, истец обладает долей участия в размере 35 % уставного капитала Общества, т.е. голосование данного участника не могло повлиять на результаты голосования.

В соответствии с п. 21 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ N 90/14 от 09.12.1999 г., суд признает неправомерным отказ в удовлетворении требования о созыве внеочередного собрания и в этом случае обязывает общество выполнить соответствующее требование участника.

Суд первой инстанции, исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в дело доказательства, доводы и возражения сторон, обоснованно указал на то, что в ответ на письменное обращение истца единоличный исполнительный орган ответчика направил в его адрес уведомление о созыве внеочередного общего собрания участников N 125-ФЭ от 16.11.2009 г. и N 129-ФЭ от 19.11.2009 г., которые истец своевременно получил.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции об отсутствии правовых оснований для удовлетворения настоящего иска является правильным.

Доводы апелляционной жалобы являются несостоятельными и не подтверждаются материалами дела, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Оснований для отмены решения суда первой инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 22 июня 2010 года по делу N А41-42992/09 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Э.Р. Исаева

Судьи

С.В. Мальцев Н.С. Юдина