Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2010 г. N 04АП-5066/2009

г. Чита

N А10-2822/2009

05.03.2010

Резолютивная часть постановления объявлена 03.03.2010.

Полный текст постановления изготовлен 05.03.2010

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М.А. Клепиковой,

судей: К.Н. Даровских, Л.В. Ошировой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Л. М. Шумаковой

при участии:

от истца: не явился, извещен (уведомление от 05.02.10)

от ответчика Путинского А.Н.: Аверин А.Н. - представитель по доверенности от 21.09.2009)

от ответчиков Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Республике Бурятия, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Республике Бурятия: не явились, извещены (уведомления от 05.02.10)

от третьих лиц: не явились, извещены (уведомление от 05.02.10, конверт от 05.02.10)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Путинского Александра Николаевича

на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 29 октября 2009 года

по делу N А10-2822/2009

по иску открытого акционерного общества "Багдаринская геологоразведочная экспедиция"

к Путинскому Александру Николаевичу, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Республике Бурятия, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Республике Бурятия

о применении последствий недействительности ничтожной сделки

третьи лица - Онгоржонова Надежда Владимировна, общество с ограниченной ответственностью "Багдаринская геологоразведочная экспедиция"

принятое судьей Н. Г. Путинцевой

УСТАНОВИЛ:

Истец обратился с уточненными требованиями и просил:

1. Применить последствия недействительности ничтожной сделки, заключенной между ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" и А. Н. Путинским, обязать А. Н. Путинского передать в собственность ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" долю в уставном капитале ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" в размере 100%, признать ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" единственным участником ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция";

2. Признать недействительными следующие записи в Едином государственном реестре юридических лиц в отношении ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция": N 0327006119 от 19.01.2009 о внесении в государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы и N 2080327006141 от 19.01.2009 о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы.

Арбитражный суд решением от 29 октября 2009 года удовлетворил исковые требования, заявленные к Путинскому Александру Николаевичу и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Республике Бурятия. В иске к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Республике Бурятия отказал.

Ответчик А. Н. Путинский, не согласившись с данным решением, в апелляционной жалобе просит его отменить, в иске отказать, поскольку является неправомерным вывод суда о том, что протокол заседания совета директоров ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" от 25.04.08 не доказывает факт принятия советом директоров ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" решения о прекращении участия акционерного общества в ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция". Заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что представленный протокол соответствует требованиям ст.ст.65,68 Федерального закона "Об акционерных обществах". Кроме этого, заявитель ссылается на то, что суд не рассмотрел вопрос о применении двусторонней реституции, в то время как копия приходного кассового ордера N 2 от 01.10.08 на сумму 11 800 рублей доказывает факт оплаты ответчиком доли в уставном капитале.

Представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал.

Иные лица, участвующие в деле, не явились, о месте и времени судебного заседания уведомлены надлежащим образом. В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие надлежащим образом уведомленных лиц.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Решением арбитражного суда Республики Бурятия от 25.05.2009 года по делу N А10-2953/2008 ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Следовательно, конкурсный управляющий ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" является заинтересованным лицом и вправе обратиться с настоящим иском в силу ст. 126, ст. 129 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судом на основании протокола заседания совета директоров ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" от 25 декабря 2008, устава ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" (т.1 л.д.47-50), выписки из Единого государственного реестра по состоянию на 01.10.2008 года (т.2, л.д.3-4), ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" являлось единственным учредителем и участником ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" с долей в уставном капитале в размере 100 процентов стоимостью 10 000 рублей.

Между ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" в лице генерального директора Н. В. Онгоржоновой (продавец) и А. Н. Путинским (покупатель) 01 октября 2008 года заключен договор купли-продажи указанной доли, в соответствии с которым продавец обязуется передать в собственность покупателю свою долю в уставном капитале ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" и выйти из состава участников ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция", а покупатель обязуется уплатить за нее оговоренную договором денежную сумму. Пунктом 2.1 договора цена отчуждаемой доли определена в 10 000 рублей.

Согласно пункту 2.2 договора покупатель производит оплату полной доли продавца не позднее пяти дней с момента подписания договора. Согласно п.3.1 договора право собственности на приобретаемую долю в уставном капитале ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" переходит к покупателю с момента подписания настоящего договора и внесения изменений в учредительные документы общества.

Продавец передал покупателю долю ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" в уставном капитале ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция", о чем свидетельствуют сведения из Единого государственного реестра общества с ограниченной ответственностью по состоянию на 18.08.2009 (т.1 л.д.80-81); заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" от 13 января 2009; заявление о внесении в государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (т.1, л.д.141-153).

В соответствии со ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В соответствии с пунктом 17 части 1 статьи 65 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон) к компетенции совета директоров общества относится принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях, если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества.

Уставом ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" принятие решений о прекращении участия общества в других организациях не отнесено к компетенции общего собрания акционеров, генерального директора и правления общества. Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что принятие такого решения является исключительной компетенцией совета директоров акционерного общества, является правильным.

Из представленной в материалы дела копии протокола заседания совета директоров ОАО "БГРЭ" от 25 апреля 2008 года (т.2, л.д.5) следует, что присутствующие члены совета директоров (Маланова С. В., Намолов Ф. В., Нунай О. А.) приняли решение реализовать долю ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" в ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" в размере 100% по цене не ниже номинальной стоимости в срок до 31.12.2008 года (п.1.1.), а также поручить генеральному директору ОАО "БГРЭ" подготовить и подписать необходимые документы по реализации вышеуказанной доли (п.1.2.).

Решением единственного учредителя ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" от 29 сентября 2008 года (т.1, л.д.13) в лице директора ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" Онгоржоновой Н. В. решено продать долю в ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" номинальной стоимостью 10 000 руб., что составляет 100% уставного капитала, по цене 10 000 руб. Путинскому Александру Николаевичу. В указанном решении нет ссылки на то, что директор действует во исполнение решений, указанных в протоколе заседания совета директоров ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" от 25 апреля 2008 года.

Из представленных Межрайонной ИФНС России N 9 по Республике Бурятия материалов регистрационного дела ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" следует, что изменения в государственный реестр общества с ограниченной ответственностью были внесены на основании представленного решения N 1 участника ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" от 09 января 2008 года (т.1, л.д.138), согласно которому ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" в лице директора Онгоржоновой Н. В. приняло решение о выходе из состава участников ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" и реализовать долю в уставном капитале 100% по цене 10 000 рублей А. Н. Путинскому. Иных документов, в том числе протокола заседания совета директоров от 25 апреля 2008 года, в регистрационном деле не имеется.

Исходя из буквального толкования положений пунктом 17 части 1 статьи 65 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", для прекращения участия акционерного общества в ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" необходимо обязательное наличие решения совета директоров ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция". Протокол заседания совета директоров от 25 апреля 2008 года не содержит сведений о решении прекратить участие акционерного общества в ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция".

Кроме того, имеющаяся в материалах дела копия протокола заседания Совета директоров ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" от 25.04.2008 заверена Онгоржоновой Н.В., при этом дата заверения отсутствует. Поскольку данная копия протокола была представлена в период рассмотрения дела, когда единственным исполнительным органом юридического лица мог быть только конкурсный управляющий, суд апелляционной инстанции предложил конкурсному управляющему истца и ответчикам, в соответствии с требованиями пункта 7 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса, представить подлинник протокола заседания Совета директоров ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" от 25.04.2008 либо надлежащим образом заверенную копию, а также доказательства состава совета директоров открытого акционерного общества "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" по состоянию на 25.04.2008.

Как следует из отзыва истца, ему не передавался протокол заседания Совета директоров ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" от 25.04.2008.

В судебном заседании 03.02.10 представитель ответчика А. Н. Аверин пояснил, что не располагает подлинником протокола заседания Совета директоров ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" от 25.04.2008, однако, удостоверяет, что заверенная Н. В. Онгонжоровой копия протокола является верной.

В соответствии с п.6 ст.71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

В соответствии с п.9 ст.75 Арбитражного процессуального кодекса РФ, подлинные документы представляются в арбитражный суд в случае, если обстоятельства дела согласно федеральному закону или иному нормативному правовому акту подлежат подтверждению только такими документами, а также по требованию арбитражного суда.

На требование суда, указанное в определении от 03.02.10, подлинник протокола не представлен. Отсутствие даты заверения копии протокола Н. В. Онгоржоновой не позволяет установить, имела ли Н. В. Онгоржонова право удостоверять данный документ. Удостоверение верности копии в судебном заседании 03.02.10 представителем ответчика А. Н. Авериным не может расцениваться в качестве надлежаще заверенной копии, поскольку представитель ответчика А. Н. Аверин не располагает подлинником документа. Доказательств того, что конкурсному управляющему передавался данный документ, нет. В материалах регистрационного дела данный протокол также отсутствует.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд не может считать допустимым доказательством копию протокола заседания Совета директоров ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" от 25.04.2008, заверенную Н. В. Онгоржоновой.

Представленные материалы регистрационного дела подтверждают, что решение о прекращении участия акционерного общества в ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" принято единолично директором ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" Н. В. Онгоржоновой. Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что оспариваемый договор заключен без принятия советом директоров ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" соответствующего решения, является правильным.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.05.1998 N 9 "О некоторых вопросах применения статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации" в этом случае подлежит применению статья 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Следовательно, договор купли-продажи доли от 01 октября 2008 года между ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" в лице генерального директора Онгоржоновой Н.В. (продавец) и Путинским Александром Николаевичем (покупатель) совершен в нарушение пункта 17 части 1 статьи 65 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

В соответствии с пунктом 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 01.10.2008 года ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" являлось единственным участником ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция". Из представленной копии приходного кассового ордера N 2 от 01.10.2008 года невозможно однозначно установить, что Путинский А.Н. оплатил 11 800 руб. в рамках исполнения договора купли-продажи доли от 01.10.2008. В этой связи, решая вопрос о применении реституции, суд первой инстанции правомерно признал ОАО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" единственным участником ООО "Багдаринская геологоразведочная экспедиция" и отказал в применении двусторонней реституции.

При указанных обстоятельствах апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме и не могут быть учтены, как не влияющие на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта.

На основании изложенного и руководствуясь ст.258, ст.ст.268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 29 октября 2009 года по делу N А10-2822/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня принятия.

Председательствующий

М.А. Клепикова

Судьи

К.Н. Даровских Л.В. Оширова