Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2010 г. N 09АП-30863/2010

г. Москва

Дело N А40-3466/10-36-18Б

"23" декабря 2010 г.

N 09АП-30863/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "23" декабря 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "23" декабря 2010 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Овчинниковой

Судей: В.И. Тетюка, Б.В. Стешана

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.Д. Бородавкиной

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Среднерусского банка Сбербанка России ОАО

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20 октября 2010 г.

по делу N А40-3466/10-36-18Б, принятое судьёй Занездровым Е.В.,

по заявлению ООО "Мясная компания" о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "ТАМП",

при участии в судебном заседании:

Представитель Среднерусский банк ОАО "Сбербанк России": Юдина Е.П. по дов. от 27.10.2010г., N 22-01-23/1387

Представители Банк "Возрождение" (ОАО), "Мой Банк" (ООО), ООО "Мясная Компания": не явились, извещены.

Представитель временного управляющего ОАО "ТАМП": Мыскин Е.В. по дов. от 12.07.2010г.

Представитель должника: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.02.2010г. в отношении ОАО "ТАМП" (ИНН 7722075495) введена процедура наблюдения, временным управляющим ОАО "ТАМП" утверждена Пронюшкина В.Ю.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 53 от 27.03.2010г.

05.04.2010г. в Арбитражный суд города Москвы обратился Сбербанк России в лице Среднерусский банк Сбербанка России ОАО к ОАО "ТАМП" о включении в реестр требований кредиторов требования, как обеспеченные залогом, в размере 99 041 939, 15 руб. - по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 442 от 22.07.2008г., в том числе: 84 400 000 руб. - остаток ссудной задолженности; 13 368 208, 45 руб. - задолженность по процентам; 1 273 730 руб. - неустойка.

Определением суда от 20 октября 2010 г. требование Сбербанка России ОАО в лице Среднерусского банка Сбербанка России ОАО включены в третью очередь кредиторов ОАО "ТАМП" в размере 308 188 176 руб. 13 коп, как обеспеченных залогом имущества должника в размере 80 557 957 руб. 29 коп.

Включены требование Сбербанка России ОАО в лице Среднерусского банка Сбербанка России ОАО по неустойке в размере в размере 5 473 699 руб. 44 коп. - в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "ТАМП" с очередностью удовлетворения после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Не согласившись с принятым определением, Сбербанк России ОАО в лице Среднерусского банка Сбербанка России ОАО подал апелляционную жалобу, в которой просит определение изменить в части включенного размере требований , обеспеченных залогом в размере 80 557 957 руб. 29 коп., и принять по делу в этой части новый судебный акт об установлении требований как обеспеченных залогом в размере 99.041.939, 15 руб. по договору невозобновляемой кредитной линии N 442 от 22.07.2008 года.

В судебном заседании представитель поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Временный управляющий представил письменные пояснения, доводы которых представитель поддержал в судебном заседании, просит определение суда изменить., включить в третью очередь реестра кредиторов ОАО "ТАМП" требования Сбербанка России ОАО в лице Среднерусского банка Сбербанка России ОАО как обеспеченные залогом имущества должника в размере 97.768.208, 45 руб., из которых 84.400.000 - остаток ссудной задолженности, 13.368.20, 45 руб. - задолженности по процентам.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение временного управляющего, представителя Сбербанка России ОАО в лице Среднерусского банка Сбербанка России ОАО, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия считает их обоснованными.

Как следует из материалов дела, 22.07.2008г. между Сбербанком России ОАО в лице Среднерусского банка Сбербанка России ОАО (далее - Банк) и ОАО "ТАМП" (заемщик) заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии N 442 (далее - кредитный договор).

В соответствии с условиями договора, кредитор предоставляет заемщику кредит в размере 84 400 000 руб., а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить на нее проценты.

В качестве обеспечения исполнения обязательств Банком заключен договор залога N 442з1 от 22.07.2008 с ОАО "ТАМП", по которому в залог Банку передается имущество (оборудование) согласно приложению N 1 к договору на сумму 80 557957 руб. 29 коп.

В соответствии со ст. 337 ГК РФ, п. 1.2 договора залога указанным имуществом обеспечивается исполнение обязательств в полном объеме по кредитному договору.

Согласно договору залога, предмет обеспечивает уплату залогодержателю частично суммы основного долга, процентов, комиссий и неустоек по кредитному договору.

Сбербанком России ОАО в лице Среднерусского банка Сбербанка России ОАО (далее - Банк) заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии (со свободным режимом выборки) N 899 от 01.08.2008г. (далее - кредитный договор) с ОАО "ТАМП" (далее - заемщик), в соответствии с которым Банк открыл Заемщику кредитную линию с лимитом в сумме 128 000 000 руб. для пополнения оборотных средств на срок по 29.01.2010.

В соответствии с п. 2.4. кредитного договора выдача кредита производится перечислением сумм кредита на расчетный счет заемщика на основании платежных поручений.

Согласно расчету задолженности ОАО "ТАМП" по состоянию на 12.02.2010г. составляет 150 239 225, 44 руб., из них:

- 128 000 000 руб. - остаток ссудной задолженности;

- 2 198 794, 52 руб. - неустойка за несвоевременное погашение основного долга;

- 18 039 256, 70 руб. - задолженность по процентам;

- 2 001 174, 22 руб. - неустойка за несвоевременное погашение процентов.

Сбербанком России ОАО в лице Среднерусского банка Сбербанка России ОАО (далее - Банк) заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии (со свободным режимом выборки) N 253 от 27.10.2008г. (далее - кредитный договор) с ООО "Самохвал"" (смена наименования юридического лица на ООО "Меркурий" зарегистрирована 10.03.2009 на основании Свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ, ОГРН 1027700487165) (далее - заемщик), в соответствии с которым Банк открыл Заемщику кредитную линию с лимитом в сумме 65 000 000 руб. для исполнения оборотных средств на срок по 26.12.2008.

В качестве обеспечения исполнения обязательств Банком заключен договор поручительства N 253-11/1 от 27.10.2008 с ОАО "ТАМП".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.12.2009г. по делу N А40-12571/09-78-ЗЗБ требования Банка признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов в третью очередь в размере 64 380 710, 98 руб.

Согласно расчету задолженности ОАО "ТАМП" по состоянию на 12.02.2010г. сумма составляет 64 380 710, 98 руб., в том числе 62 012 326, 35 руб. - просроченный основной долг, 2 368 384, 63 руб. - просроченные проценты. Факт поступления денежных средств на расчетный счет Заемщика подтверждается выпиской по расчетным счетам.

Должник не исполнил свои обязанности по возврату кредита и уплате процентов за пользование кредитом.

Установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Ст. 134 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает очередность удовлетворения требований кредиторов.

Требования Сбербанка России ОАО в лице Среднерусского банка Сбербанка России ОАО к должнику подтверждены договором кредитной линии N 442 от 22.07.2008г., договором залога N 442з1 от 22.07.2008, расчетом задолженности по договорам, выпиской по лицевым счетам, договором кредитной линии N 899 от 01.08.2008г., договором кредитной линии N 253 от 27.10.2008г., платежными поручениями по кредитным договорам, определением Арбитражного суда города Москвы от 15.07.2009г. по делу N А40-12571/09-78-ЗЗБ, определением Арбитражного суда города Москвы от 07.12.2009г. по делу N А40-12571/09-78-ЗЗБ, актом проверки заложенного имущества от 30.03.2010.

Суд, принимая определение по требованию по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, неправильно истолковал ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", включив требования как обеспеченные залогом имущества должника в размере 80 557 957 руб. 29 коп.

Вместе с тем, в соответствии с п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.09 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" устанавливая требования залогового кредитора, суд учитывает, что в соответствии со статьей 337, пунктом 1 статьи 339 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательство должника признается обеспеченным залогом в целом независимо от оценки предмета залога.

Однако, в соответствии со ст. 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона.

Статья 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" из средств, полученных от реализации предмета залога, 80 процентов направляются на погашение залогового обязательства по кредитному договору, но не более чем основная сумма задолженности и причитающихся процентов.

В п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.09 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что требования, возникшие в связи с неисполнением обеспеченного залогом обязательства (убытки в форме упущенной выгоды, неустойки и иные финансовые санкции), подлежат удовлетворению в очередности, предусмотренной п. 3 ст. 137 Закона о банкротстве, то есть учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

В связи с указанным при установлении и включении в реестр требований кредиторов требования Среднерусского банка ОАО "Сбербанк России", как обеспеченные залогом имущества Должника, подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "ТАМП" в размере суммы основного долга и причитающихся процентов в размере 97.768.208 руб. 45 коп., из которых 84.400.000 руб. - остаток ссудной задолженности, 13.368.208 руб. 45 коп. - задолженность по процентам.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 270, 272 АПК Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20 октября 2010 г. по делу N А40-3466/10-36-18Б изменить.

Включить требование Сбербанка России ОАО в лице Среднерусского банка Сбербанка России ОАО в размере 325.398.427, 99 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "ТАМП", как обеспеченных залогом имущества должника в размере 97.768.208, 45 руб.

Включить требование Сбербанка России ОАО в лице Среднерусского банка Сбербанка России ОАО по неустойке в размере в размере 5 473 699 руб. 44 коп. - в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "ТАМП" с очередностью удовлетворения после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

С.Н. Овчинникова

Судьи

Б.В. Стешан В.И. Тетюк