Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 января 2010 г. N А40-41379/09-43-383

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 января 2010 г. N 09АП-24149/2009

г. Москва

Дело N А40-41379/09-43-383

"20" января 2010 г.

N 09АП-24149/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "19" января 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "20" января 2010 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Овчинниковой

Судей: В.И. Тетюка, Б.В. Стешана

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.Д. Бородавкиной

рассмотрев в открытом судебном заседании

иск ОАО Коми региональный банк "Ухтабанк"

к ОАО" АМУРМЕТАЛЛ ", ООО " Сибирско-Амурская Сталь";

о взыскании солидарно 3.417.000 руб. 00 коп. - номинальной стоимости облигаций,

при участии в судебном заседании:

от истца - Чурин С.С. по дов. от 15.12.2009г., N 14;

от ответчиков - не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

ОАО Коми региональный банк "Ухтабанк " обратилось в Арбитражный суд города Москвы к о взыскании солидарно с ОАО "АМУРМЕТАЛЛ" и ООО "Сибирско-Амурская Сталь" 3 417 000 руб. 00 коп. - номинальной стоимости облигаций.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 07 октября 2009 года удовлетворены исковые требования ОАО Коми региональный банк " Ухтабанк " и взыскано с ОАО "АМУРМЕТАЛЛ " и ООО " Сибирско-Амурская Сталь" солидарно 3.417.000 руб. 00 коп. - номинальной стоимости облигаций.

Не согласившись с принятым решением, ООО "Сибирско-Амурская Сталь" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить в связи с нарушением судом первой инстанции норм процессуального права. Указал, что ответчик не был извещен надлежащим образом о месте и времени проведения судебного заседания, поскольку суд не направил определение о назначении дела по его юридическому адресу: 681000, г. Комсомольск - на Амуре, ул. Вагонная, д. 30, офис 705.

В соответствии с п. 4 ст. 270 АПК РФ основанием для отмены решения суда первой инстанции в любом случае являются рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Согласно ст. 123 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

Поскольку доказательств направления копии судебного акта по юридическому адресу ответчика в материалах дела не имеется, решение суда подлежит отмене на основании ст. 270 ч. 4 п. 2 АПК РФ.

Определением апелляционного суда от 17.12.2009 года апелляционный суд перешел к рассмотрению дела N А40-41379/09-43-383 по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Истец в судебном заседании поддержал предъявленный иск, повторив доводы, изложенные в исковом заявлении; представил истребованные судом документы; предъявил подлинники документов, имеющихся в деле в виде копий.

1-ый ответчик - ОАО "АМУРМЕТАЛЛ" отзыв не представил, представитель в судебное заседание не явился, надлежаще извещен о месте и времени его проведения.

Через канцелярию суда от ОАО "АМУРМЕТАЛЛ" поступило ходатайство о прекращении в отношении него производство по делу, в связи с тем, что в отношении ОАО "АМУРМЕТАЛЛ" 25.06.2009 года введено наблюдение и 16.09.2009 года требования в сумме 3.541.245, 92 руб. включены в реестр кредиторов. Указал, что поддерживает доводы, изложенные в апелляционной жалобе 2-го ответчика - ООО " Сибирско-Амурская Сталь".

Рассмотрев заявленное ходатайство, судебная коллегия, отклонила его на основании ст. 63 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку исковое заявление поступило в арбитражный суд 13.04.2009 года, т.е. до введения наблюдения и должно быть рассмотрено в исковом производстве.

Представитель 2-й ответчик ООО " Сибирско-Амурская Сталь" в судебное заседание не явился, надлежаще извещен о месте и времени его проведения.

Дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц на основании ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение истца, изучив материалы дела, апелляционный суд считает, что исковые требования подлежат удовлетворению и сходя из следующего:

Как следует из материалов дела, истцу принадлежат 3417 облигаций ОАО "АМУРМЕТАЛЛ" (ОГРН 1022700517432) ("Эмитент") со следующими идентифицирующими характеристиками: документарные процентные неконвертируемые облигации на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01 со сроком погашения в 1092-й день даты начала размещения облигаций номинальной стоимостью 1.000 рублей каждая, государственный регистрационный номер выпуска 4-01-30513-F, дата государственной регистрации выпуска 22 декабря 2005 года (далее по тексту также - "Облигации"). Общая номинальная стоимость принадлежащих истцу Облигаций составляет 3 417 000 рублей.

Права истца на Облигации подтверждаются выпиской N 4641603 по счету депо, выданной Некоммерческим партнерством "Национальный депозитарный центр" 5 марта 2009 года.

В настоящее время принадлежащие истцу Облигации для целей их погашения, учитываются и заблокированы в разделе счета депо "блокировано для проведения корпоративных действий", что подтверждается отчетом N 4641713, выданным Некоммерческим партнерством "Национальный депозитарный центр" 5 марта 2009 года.

В соответствии с пунктом 1 статьи 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Согласно пункту 1 статьи 810 ГК РФ, заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В соответствии со статьей 816 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.

Согласно статье 1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" облигация является эмиссионной ценной бумагой.

В соответствии со статьей 18 Закона о рынке ценных бумаг эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 7 Решения о выпуске ценных бумаг, утвержденного решением Совета директоров Открытого акционерного общества "АМУРМЕТАЛЛ" 26.10.2005, протокол N 11-05 от 26.10.2005, зарегистрированного Федеральной службой по финансовым рынкам 22.12.2005, государственный регистрационный номер 4-01-30513-F , владелец Облигаций имеет право на получение сумм погашения номинальной стоимости в срок, предусмотренный Решением о выпуске и проспектом ценных бумаг.

Согласно пункту 9.2 Решения о выпуске и подпунктом б) пункта 9.1.2 проспекта ценных бумаг срок погашения Облигаций - 1092-ой день с даты начала размещения Облигаций.

В соответствии с п. 2.2 Сообщения о завершении размещения эмиссионных ценных бумаг от 02.03.2006 датой фактического начала размещения Облигаций является 2 марта 2006 года, таким образом, срок погашения Облигаций наступил 26 февраля 2009 года.

В указанный срок и до настоящего времени Открытое акционерное общество "АМУРМЕТАЛЛ" не исполнило свое обязательство по выплате истцу номинальной стоимости принадлежащих истцу Облигаций в размере 3417000 рублей.

Факт неисполнения Эмитентом своего обязательства по погашению номинальной стоимости Облигаций подтверждается Сообщением Эмитента "Сведения о сроках исполнения обязательств эмитента перед владельцами ценных бумаг эмитента" от 27.02.2009.

Исполнение обязательств Эмитента по облигациям обеспечено поручительством ООО "Сибирско-Амурская Сталь".

В соответствии со статьей 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Согласно пункту 1 статья 363 ГК РФ, при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. В соответствии с пунктом 2 статьи 363 ГК РФ, поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В силу п. 1 статьи 27.2 Закона о рынке ценных бумаг облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. В соответствии со статьей 27.4 Закона о рынке ценных бумаг договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной. Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Согласно пункту 12.2 Решения о выпуске и подпункту з) пункта 9.1.2 проспекта ценных бумаг Поручитель обязуется солидарно с Эмитентом отвечать перед Владельцами Облигаций за неисполнение или ненадлежащее исполнение Эмитентом обязательств по Облигациям. Поручительство является безусловным и безотзывным обязательством Поручителя перед каждым физическим или юридическим лицом, владеющим Облигациями на праве собственности на соответствующий момент времени (действующим самостоятельно или через номинального держателя - в случае, если Облигации переданы владельцем Облигаций в номинальное держание), выплатить в полном объеме все суммы, подлежащие уплате Эмитентом в отношении каждой из Облигаций такому владельцу Облигаций, по мере наступления срока выплаты таковых, в случае, если Эмитент по любой причине не уплачивает и/или ненадлежащим образом уплачивает любую из указанных сумму, которую он должен уплатить в соответствии с эмиссионными документами какому-либо владельцу Облигаций в срок и порядке, предусмотренные условиями эмиссионными документами. Размер обеспечения рассчитывается исходя из суммы общей номинальной стоимости Облигаций выпуска и совокупного купонного дохода по Облигациям.

Согласно пункту 12.2 Решения о выпуске и подпункту з) пункта 9.1.2 проспекта ценных бумаг Поручитель обязуется отвечать за неисполнение или ненадлежащее исполнение Эмитентом обязательств по Облигациям в полном объеме, если владельцами Облигаций будут предъявлены к Поручителю требования об исполнении обязательств по Облигациям, соответствующие условиям, установленный Эмиссионными документами. Поручитель рассматривает требование и приложенные к нему документы, и осуществляет проверку содержащихся в них сведений в течение 14 рабочих дней со дня предъявления Поручителю требования. Поручитель не позднее, чем в 5 рабочий день с даты истечения срока рассмотрения требования письменно уведомляет о принятом решении об удовлетворении либо отказе в удовлетворении (с указанием оснований) требования владельца Облигаций, направившего требование.

В порядке, предусмотренном пунктом 12.2 Решения о выпуске и подпунктом з) пункта 9.1.2 проспекта ценных бумаг 11.03.2009 года истец обратился к Поручителю с письменным требованием об исполнении обязательств Эмитента по выплате номинальной стоимости принадлежащих истцу Облигаций: В установленный Решением о выпуске и проспектом ценных бумаг срок это требование не исполнено.

Согласно ст. 363 ГК РФ при неисполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитом солидарно.

Таким образом, требование истца о солидарном взыскании с ООО " Сибирско-Амурская Сталь" и ОАО "АМУРМЕТАЛЛ" номинальной стоимости облигаций в сумме 3 417 000 руб. 00 коп. - законное, обоснованное и подлежит удовлетворении.

Расходы по уплате госпошлины распределяются в соответствии со ст.ст. 110, 112 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 07 октября 2009 г. по делу N А40-41379/09-43-383 отменить.

Взыскать с ООО " Сибирско-Амурская Сталь" и ОАО "АМУРМЕТАЛЛ" в пользу ОАО Коми региональный банк "Ухтабанк" солидарно 3.417.000 руб. 00 коп. - номинальной стоимости облигаций и расходы по уплате госпошлины в сумме 28 585 руб. 00 коп.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

С.Н. Овчинникова

Судьи

Б.В. Стешан В.И. Тетюк