Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2010 г. N А40-96342/08-151-446

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2010 г. N 09АП-12181/2010

г. Москва

14 сентября 2010 г.

Дело N А40-96342/08-151-446

Резолютивная часть постановления объявлена 7 сентября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 сентября 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Я. Голобородько,

судей Н.О. Окуловой, С.Н. Крекотнева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании

дело N А40-96342/08-151-446

по заявлению ЗАО "Ассоциация "Гранд"

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по г. Москве, Инспекции

Федеральной налоговой службы N 2 по г. Москве

о признании недействительными решений

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Кибец Д.С. по дов. N б/н от 27.11.2009

от заинтересованных лиц: ИФНС N 6 по г. Москве - Порохня СВ. по дов. N 106 от 20.07.2010, Татариновой Е.А. по дов. N 05-07/87 от 05.04.2010; ИФНС N 2 по г. Москве - Дорошина Ю.А. по дов. N б/н от 19.04.2010

УСТАНОВИЛ

ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" с учётом ст.49 АПК РФ, подано заявление о признании решения N 2506 Инспекции ФНС России N 6 по г. Москве от 08.10.2007г. о взыскании недоимки в размере 22 922 349 руб. 99 коп. и пени в размере 1 134 780 руб. 70 коп. незаконным, обязании ИФНС N 2 по г. Москве вернуть ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" взысканную в принудительном порядке сумму в размере 24 057 130 руб. 69 коп., проценты в размере 4 867 893 руб. 43 коп. (т. 1 л.д. 4-6).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.03.2010г. заявленные требования ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" удовлетворены в полном объеме.

ИФНС России N 6 по г. Москве ,ИФНС России N 2 по г. Москве поданы апелляционные жалобы на решение суда первой инстанции.

Обращение с апелляционными жалобами налоговые органы мотивируют тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы процессуального и материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2010г. суд апелляционной инстанции руководствуясь статьями 266, части 61 ст.268, 269, ч. 4 ст. 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определил рассмотреть дело по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, поскольку при принятии решения суд первой инстанции допустил нарушение норм процессуального права, которые являются безусловным основаниями к отмене судебного акта.

Суд апелляционной инстанции установил, что Суд первой инстанции, вынес решение с нарушением норм процессуального права, поскольку:

определением от 11.01.2009г. Арбитражный суд г. Москвы принял заявление ЗАО "Ассоциация "Гранд", согласно которому предъявлены требования к ИФНС России N 6 по г. Москве о признании незаконным решения N 2506 от 08.10.2007г. о взыскании недоимки в размене 22 922 349,99 руб. и пени в размере 1 134 780,7 руб., также обязать отозвать инкассовые поручения от 08.10.2007г. NN 19990, 19991 и вернуть взысканную в принудительном порядке сумму в размере 24 057 130,69 руб., проценты путем перечисления на расчетный счет (т.1 л.д.1).

26.03.2009г. определением Арбитражного суда г. Москвы по ходатайству ИФНС России N 9 по г. Москве (второй ответчик) производство по делу N А40-96342/08-151-446 приостановлено ( т.2 л.д.88).

19.01.2010г. определением Арбитражного суда г. Москвы по ходатайству заявителя производство по делу N А40-96342/08-151-446 возобновлено (т.2 л.д.129).

27.02.2010г. определением Арбитражный суд г. Москвы по ходатайству второго ответчика заменил ИФНС России N 9 по г. Москве на надлежащего ответчика ИФНС России N 2 по г. Москве и судебное разбирательство было отложено на 26.03.2010 года на 15 часов 30 минут.(т.3 л.д.30)

Судом первой инстанции определение от 27.02.2010г., которым заменен второй ответчик и отложено судебное разбирательство по делу N А40-96342/08-151-446 на 26.03.2010г., в адрес ИФНС России N 2 по г. Москве не направлялось.

В материалах дела отсутствуют доказательства направления указанного определения в адрес ИФНС N 2 по г.Москве.

На листе дела N 35 в томе 3 наличествует почтовое уведомление, которое подтверждает факт направления и получения определения суда первой инстанции от 27.02.2010 года ИФНС России N9 по г.Москве, которая после замены её на надлежащего ответчика- ИФНС России N 2 по г.Москве более ответчиком по делу не является.

Согласно ст. 186 АПК РФ копии определения, вынесенного в виде отдельного судебного акта, направляются лицам, участвующим в деле, и другим заинтересованным лицам заказным письмом с уведомлением о вручении или вручается им под расписку в пятидневный срок со дня вынесения данного определения.

В соответствии со ст. 158 АПК РФ арбитражный суд откладывает судебное разбирательство в случае не явки в судебное заседание лица, участвующего в деле, если в отношении этого лица у суда отсутствуют сведения о его извещении о времени и месте судебного разбирательства.

Суд первой инстанции рассмотрел дело и вынес обжалуемый судебный акт без должного извещения ИФНС России N 2 по г. Москве (второй ответчик) о времени и месте судебного разбирательства по настоящему делу, что подтверждается материалами дела (т. 3 л.д. 34-36).

Решение от 26.03.2010 г. принято судом первой инстанции с нарушением норм процессуального права (т.4 л.д.16-19).

Согласно ч. 4 п.2 ст. 270 АПК РФ основанием для отмены решения суда первой инстанции в любом случае являются рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещённых надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Согласно части 61 статьи 268 АПК РФ, при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.

На основании приведенных положений процессуального законодательства суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда подлежит отмене с назначением дела к судебному разбирательству по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции (часть 61 ст.268 АПК РФ).

Согласно части 61 статьи 268 АПК РФ, при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции.

При рассмотрении дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, заявитель ,в порядке ст.49 АПК РФ ,уточнил заявленные требования и просил суд признать решение N 2506 Инспекции ФНС России N 6 по г. Москве от 08.10.2007г. о взыскании недоимки в размере 22 922 349 руб. 99 коп. и пени в размере 1 134 780 руб. 70 коп. недействительным и обязать ИФНС N 2 по г. Москве начислить и уплатить проценты за несвоевременный возврат излишне взысканного налога в размере 4 186 625 руб. 81 коп.

Оценив все представленные в материалы дела доказательства и доводы сторон, суд апелляционной инстанции считает требования заявителя подлежащими удовлетворению в силу следующих обстоятельств.

Как видно из материалов дела, 20.02.2007г. ИФНС N 6 по акту камеральной проверки на основании решения инспекции ФНС России N 6 по г. Москве от 20.02.2007г. N 21-09/5 (т. 1 л.д. 10-15) произвела доначисление налога (НДС) в сумме 26 229 736 руб. по сроку уплаты 20.12.2005г., о чем свидетельствует выписка из карты лицевого счета Закрытого акционерного общества "Ассоциация социально-экономического, научного и делового сотрудничества "ГРАНД" (ИНН 7710042640, КПП 770901001), полученная из ИФНС N 9 по г. Москве за период с 01.01.2007г. по 01.01.2008г. (т. 4 л.д. 12-15).

В результате этого доначисления появилась недоимка по налогу в сумме 23 704 710,99 по состоянию на 20.02.2007г. и пени в размере 3 140 096,6 руб.

На 26.01.2007г. числилась переплата по налогу на сумму 2 525 025,01 руб. и пени в размере 84 588,27 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-25378/07-14-112 от 15.11.2007г. решение инспекции ФНС России N 6 по г. Москве от 20.02.2007г. N 21-09/5 об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения в части п. 2 (по отказу ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" в применении налогового вычета в налоговой декларации по НДС за ноябрь 2005 г. в размере 23 544 252 рубля) и п. 3 (по предложению ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" уменьшить необоснованно заявленные суммы налогового вычета в налоговой декларации по НДС за ноябрь 2005 г. в размере 23 544 252 рубля; внести необходимые исправления в бухгалтерский учет") признано незаконным (т. 1 л.д. 26-30). Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N 09АП-18674/2007-АК, Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа по делу N КА-А40/4022-08 от 16 мая 2008 г. решение от 15.11.2007г. оставлено без изменений (т. 1 л.д. 31-42).

Между тем, данные суммы налога в размере 23 544 252 руб., доначисленные по камеральной проверке, а также пени в размере 3 140 096,64 руб. продолжали отражаться в карточке лицевых счетов общества как задолженность, налоговым органом своевременно не было произведено сторнирование данных сумм как не подлежащих взысканию, в результате чего денежные средства на общую сумму 24 057 130 руб. 69 коп. были списаны с расчетного счета ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" на основании инкассовых поручений от 08.10.2007г. N 19990, N 19991 (т. 1 л.д. 16,17), выставленных ИФНС N 6 по решению N 2506 от 08.10.2007г. 12.11.2007г. с р/с ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" N 40702810000170000214, из них 22 922 349 руб. 99 коп. на основании ст. 46 ч. 1 Налогового кодекса от 31.07.1998г. N 146-ФЗ как недоимка по налогу по Решению 2506 от 08.10.2007г. по НДС на товары (работы, услуги), реализуемые на территории Российской Федерации, 1 134 780 руб. 70 коп. - на основании ст. 46 ч. 1 Налогового кодекса от 31.07.1998г. N 146-ФЗ как пени по налогу по Решению 2506 от 08.10.2007г. по НДС на товары (работы, услуги), реализуемые на территории Российской Федерации.

20.11.2007г. ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" в ИФНС N 6 по г. Москве подано заявление с требованием вернуть сумму излишне взысканного в принудительном порядке налога на расчетный счет организации.

В ответ на обращение ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" ИФНС N 6 по г. Москве в письме от 28.11.2007г. N 05/07/53214 (т. 1 л.д. 45) указала на то, что в связи с переходом налогоплательщика на налоговый учет в другой налоговый орган возврат соответствующей суммы должен осуществить налоговый орган по месту учета налогоплательщика, а именно ИФНС России N 9 по г. Москве. (19.11.2007г. ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" снято с налогового учета в ИФНС N 6 и поставлено на учет в ИФНС N 9 по г. Москве (т. 1 л.д. 9).

Письмом N 05-07/53212 от 28.11.2007г. ИФНС N 6 по г. Москве уведомила ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" о том, что высылает заявление ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" о перечислении денежных средств в ИФНС N 9 для исполнения. Ответа на заявление ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" от 20.11.2010г. от ИФНС N 9 по г. Москве не последовало.

В ответ на повторное обращение ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" ИФНС N 9 по г. Москве от 22.11.2007г. о возврате денежных средств в письме ИФНС N 9 по г. Москве от 14.04.2008г. N 11-08/39295 Истцу отказано в возврате денежных средств со ссылкой на то обстоятельство, что Решением Арбитражного суда г. Москвы от 15.10.2007г. по делу N А40-25378/07-14-112 было признано незаконным решение ИФНС N 6 по г. Москве от 20.02.2007г. N 21-09/5 об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения, требования материального характера ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" не заявлялись (т. 1 л.д. 51).

С 20.04.2009г. ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" снято с учета в ИФНС N 9 по г. Москве и поставлено на учет в налоговом органе по месту нахождения - ИФНС N 2 по г.Москве, в связи с чем ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" вновь обратилось с заявлением от 22.03.2010г. о возврате денежных средств в ИФНС N 2 по г. Москве, а также с требованием о внесении изменений в карту лицевого счета ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" (том 3 л.д. 46-48).

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции заявитель пояснил, что:

недоимка по налогам и пени у ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" по состоянию на 14.09.2007г. отсутствовала, а также отсутствует в настоящий момент времени.

С текстом решения N 2506 от 08.10.2007г. (т. 1 л.д. 93), а также с требованиями N 29371 от 14.09.2007г. и N 29372 от 14.09.2007г. (т. 1 л.д. 77-79) Истец получил возможность ознакомиться только после представления Ответчиком N 1 указанных документов в материалы дела.

Из содержания требования N 29371 от 14.09.2007г. следует, что за Истцом числится задолженность по НДС в размере 23 087 444,46 руб., а также пени в размере 1 134 780,70 руб.

Однако Истцом уплачены денежные средства, указанные в графе "недоимка", а также в графе "пени" требования N 29371 от 14.09.2007г. в полном объеме, что подтверждается следующими платежными поручениями: Платежное поручение N 2843 от 21.05.2007г. на сумму 93 000 руб., Платежное поручение N 2832 от 21.05.2007г. на сумму 16 831 000 руб., Платежное поручение N 4379 от 20.07.2007г. на сумму 9 860 000 руб., . Платежное поручение N 3572 от 20.06.2007г. на сумму 11 075 000 руб., Платежное поручение N 3037 от 03.04.2008г. на сумму 118,71 руб.,

Платежное поручение N 6010 от 20.08.2007г. на сумму 100 000 руб. (т. 3 л.д. 49-150, т. 4 л.д. 1-8), а также картой лицевого счета Закрытого акционерного общества "Ассоциация социально-экономического, научного и делового сотрудничества "ГРАНД" (ИНН 7710042640, КПП 770901001) за период с 01.01.2007г. по 01.01.2008г. (т. 4 л.д. 12-15). Копии платёжных поручений представлены в материалы дела..

Таким образом Налоговым органом не соблюден установленный срок и порядок бесспорного взыскания. ИФНС N 6 факт оплаты не отрицает, однако, указывает, что по данным платежным получения истец оплачивал текущие платежи по налогам, а в требованиях указаны иные суммы налогов с учетом установленных сроков оплаты. Данный довод не может быть принят во внимание судом.

Суд апелляционной инстанции признает указанный довод ответчика несостоятельным, так как наименование налогов (НДС и налог на прибыль) и установленные сроки уплаты в Требовании N 29371 от 14.09.2007г. соответствуют наименованиям налогов и периодам, за который они были уплачены, указанным в вышеназванных платежных поручениях, а также выписке из лицевого счета заявителя.

Суд установил, что на дату вынесения оспариваемого решения у налогоплательщика отсутствовала недоимки по налогам, следовательно, основания для принудительного взыскания денежных средств в размере 22 922 349руб. 99 коп., а также пени в размере 1 134 780руб. 70 коп. отсутствовали.

Следовательно, решение ИФНС России N 6 по г.Москве от 08.10.07г. N 2506 о взыскании недоимки в размере 22922349,99 руб. и пени в размере 1.134.780,70 руб. является недействительным, как не соответствующее ст.46 НК РФ.

Таким образом, у налогоплательщика отсутствовала недоимка по налогам, следовательно, основания для принудительного взыскания денежных средств в размере 22 922 349 руб. 99 коп., а также пени в размере 1 134 780 руб. 70 коп. отсутствовали.

Более того, расчет ИФНС N 6 по г. Москве, приведённый суду апелляционной инстанции, содержащий состояние расчетов ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" с бюджетом свидетельствует о наличии факта переплаты ЗАО "Ассоциация "ГРАНД", а не недоимки, как указывает ИФНС N 6 по г. Москве.

По расчетам налогового органа за представленный период исчислено по налоговой декларации 245 726 483 руб., уменьшено по налоговой декларации 95 172 914 руб., итого к уплате 245 726 483 руб.- 95 172 914 руб.= 150 553 569 руб. Реально ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" оплачено НДС по платежным поручениям в сумме 168 900 625 руб. Таким образом, сумма переплаты с учетом переплаты в размере 689 584 руб. составляет 168 900 625 руб.- 150 553 569 руб.+ 689 584 руб.=19 036 640 руб.

Таким образом, как указывает заявитель, размер задолженности бюджета перед налогоплательщиком составляет сумму в размере 19 036 640 руб.

Согласно ст. ст. 78 и 79 НК РФ, налоговый орган при наличии соответствующего заявления налогоплательщика обязан вернуть налогоплательщику излишне уплаченную или излишне взысканную сумму налогов и пеней за вычетом сумм, подлежащих зачету в установленном данными статьями порядке в счет имеющейся у налогоплательщика задолженности по налогам и пеням.

Указанные нормы регламентируют порядок реализации налогоплательщиком этого права, предоставляя ему возможность подать заявление о возврате указанных сумм либо об их зачете в счет предстоящих платежей или в счет имеющейся задолженности и одновременно обязывая налоговый орган рассмотреть такое заявление в соответствии с определенными названной статьей правилами, и в установленные сроки принять по нему решение.

Согласно ст. 69 НК РФ требованием об уплате налога признается направленное налогоплательщику письменное извещение о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога и

соответствующие пени. Требование об уплате налога направляется налогоплательщику при наличии у него недоимки. Во всех случаях требование должно содержать подробные данные об основаниях взимания налога, а также ссылку на положения закона о налогах, которые устанавливают обязанность налогоплательщика уплатить налог.

В соответствии с п. 2 ст. 70 НК РФ требование об уплате налога по результатам налоговой проверки должно быть направлено налогоплательщику в течение 10 дней с даты вступления в силу соответствующего решения.

Никаких требований в адрес ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" не поступало

Согласно ч. 3 ст. 46 НК РФ решение о взыскании доводится до сведения налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в течение шести дней после вынесения указанного решения.

С обжалуемым решением N 2506 от 08.10.2007г. Истец также не был ознакомлен и получил возможность с ним ознакомиться только после представления обжалуемого решения ИФНС N 6 в материалы настоящего дела.

ИФНС N 6 указывает, что требования об уплате NN 29371,29372 от 14.09.2007г. и решение от 08.10.2007г. N 2506 были направлены Истцу по юридическому адресу, однако указанные документы были возвращены с отметкой почтового отделения "Данная организация по указанному адресу не значится". Такое извещение не является надлежащим, поскольку Истец их не получал и соответственно не имел возможности представить необходимые возражения и платежные документы. Кроме того, ИФНС N 6 не доказано, что им предпринимались необходимые меры по вручению требований и решения лично под расписку или иным способом.

Доказательств уклонения Истца от получения соответствующих требований об уплате налога Ответчиками не представлено.

При исследовании обстоятельств дела в суде апелляционной инстанции, рассматривающим дело по правилам суда первой инстанции ИФНС N 2 было заявлено о том, что денежные средства в размере 23 544 252 руб. возвращены налогоплательщику путем отражения на лицевом счете Истца в качестве переплаты 26.02.2010г., в подтверждение указанного факта ИФНС N 2 представлены справки о состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам по состоянию на 25.02.2010г., 27.02.2010г.

Однако никаких решений ни о зачете, ни о возврате денежных средств в размере 23 544 252 руб. ИФНС N 2 по г. Москве в нарушение положений ст. 79 НК РФ не представлено. В тоже время дата отражения переплаты налоговым органом - 26.02.2010г. следует из Выписки операций по расчету с бюджетом за период с 01.01.2010г. по 02.09.2010г.

В ответ на судебный запрос от 02.08.2010г. в ИФНС N 9 по г. Москве о предоставлении решения о зачете суммы НДС в размере 23 544 252 руб., принятого в отношении ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" на основании решения Арбитражного суда г. Москвы от 15.11.2007г. по делу N А40-25378/07-14-112 ИФНС N 9 по г. Москве сообщило об отсутствии в инспекции вышеуказанного ненормативного правового акта, а также о том, что все документы, касающиеся ЗАО "Ассоциация "ГРАНД", переданы в ИФНС N 2 по г. Москве.

Протокольным определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2010г. суд обязал Истца и ИФНС N 2 по г. Москве провести сверку взаимных расчетов на предмет возврата/зачета ИФНС N 2 по г. Москве суммы НДС в размере 23 544 252 руб. на основании решения Арбитражного суда г. Москвы от 15.11.2007г. по делу NА40-25378/07-14-112.

ИФНС N 2 по г. Москве сослалось на невозможность проведения сверки по состоянию на прошедшую дату, в связи с чем сторонами составлен и представлен в материалы дела акт совместной сверки расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам N 2767 по состоянию на 09.08.2010г., из содержания которого следует, что на текущую дату (дату составления акта) переплата ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" в расчетах с бюджетом составляет 18 168 772,50 руб. (раздел 1 Акта стр. 9). Таким образом, подписанием Акта сверки стороны подтвердили отражение налоговым органом суммы денежных средств в размере 23 544 252 руб. в качестве переплаты 26.02.2010г. (денежные средства, составляющие разницу между 23 544 252 руб. и 18 168 772,50 руб. были приняты налоговым органом в зачет в счет текущих платежей Истца за период с 26.02.2010г. по 09.08.2010г.).

В связи с указанными обстоятельствами, несмотря на тот факт, что ИФНС N 2 не представлено Решения о возврате/зачете денежных средств в вышеуказанном размере, учитывая наличие подписанного Акта сверки, подтверждающего переплату в размере 18 168 772,50 руб., заявитель уточнил требования , в порядке ст. 49 АПК РФ, и не заявляет требование к ИФНС N 2 о возврате денежных средств в размере 24 057 130,69 руб.

Расчет суммы процентов за несвоевременный возврат денежных средств в размере 23 544 252,00 руб.

Установив факт излишнего списания денежных средств, который подтверждается материалами дела, суд апелляционной инстанции проверил расчёт процентов и считает его правомерным в силу следующих обстоятельств.

Согласно п. 3 ст. 79 НК РФ в случае, если установлен факт излишнего взыскания налога, налоговый орган принимает решение о возврате суммы излишне взысканного налога, а также начисленных в порядке, предусмотренном пунктом 5 ст. 79 НК РФ, процентов на эту сумму. Согласно п. 5 ст. 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога. Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Соответствующие заявления о возврате суммы излишне взысканного налога подавались налогоплательщиком 20.11.2007г., 22.11.2007г., 22.03.2010г. ( т. 1 л.д. 51, том 3 л.д. 46-48).

Денежные средства в размере 24 057 130 руб. 69 коп. (из них недоимка в размере 22 922 349 руб. 99 коп. и пени в размере 1 134 780 руб. 70 коп.) списаны с расчетного счета ЗАО "Ассоциация "ГРАНД" 09.11.2007г. (т. 1 л.д. 16,17).

Из содержания выписки операций по расчету с бюджетом с 01.01.2010г. по 02.09.2010г., справок о состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам по состоянию на 25.02.2010г., 27.02.2010г., а также из пояснений ИФНС N 2 следует, что денежные средства в размере 23 544 252,00 руб. возвращены заявителю 26.02.2010г. путем зачета отражением на лицевом счете организации (на основании вступившего в законную силу Решения Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-25378/07-14-112 от 15.11.2007г.

С 01.06.2010г. ставка рефинансирования составляет 7,75% ( Истец применил минимальную ставку рефинансирования, действовавшую за период просрочки).

Период просрочки составляет 826 дней (с 10.11.2007г. по 26.02.2010г., число дней в году принимается равным 360, а в месяце - 30 согласно п. 2 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ N 13 и Высшего Арбитражного Суда РФ N 14 от 08.10.1998 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами", применяемого по аналогии, поскольку в ст.ст. 78 и 79 НК РФ не установлен порядок расчета ставки рефинансирования).

Проценты начисляются Истцом на сумму излишне взысканных денежных средств в размере 23 544 252,00 руб., признанных ИФНС N 2 совершением фактических действий по зачету указанной суммы денежных средств 26.02.2010г. отражением на лицевом счете организации.

23 544 252,00 руб. *0,0775* 826/360 = 4 186 625 руб. 81 коп. - сумма процентов

Судебная практика исходит из правомерности начисления процентов как при возврате, так и при зачете необоснованно взысканных инспекцией налоговых сумм, поскольку, по своему экономическому содержанию между зачетом и возвратом налоговых платежей существенных различий не имеется, и фактически зачет сумм налога является разновидностью (формой) возврата этих сумм с целью восстановления имущественного положения налогоплательщика. Начисление процентов на сумму излишне взысканного налога является компенсацией экономических потерь налогоплательщика в связи с неправомерным изъятием денежной суммы, то есть восстановлением нарушенного права налогоплательщика. В связи с этим право налогоплательщика на выплату процентов, начисленных на сумму излишне взысканного налога, не может ставиться в зависимость от формы возмещения сумм налога (возврат или зачет) - Постановление ФАС МО от 16.04.2010г. по делу N КА-А40/1976-10, оставленное без изменений Определением ВАС РФ от 06.08.2010г. N ВАС-10227/10; Определение ВАС РФ от 24.11.2008г. N 15129/08; Постановление ФАС МО от 02.04.2010г. N КА-А40/2883-10; Постановление ФАС МО от 30.12.2009г. N КА-А40/14708-09 . Кроме того, в при рассмотрении данного дела, суд апелляционной инстанции учитывает длительное неисполнение налоговыми органами первоначальных заявлений налогоплательщика о возврате сумм необоснованно списанных налогов.

Уплаченная заявителем при обращении в арбитражный суд в соответствии с уточнёнными требованиями по платёжному поручению N 10021 от 20.08.2008г.государственная пошлина в размере 2 000 руб. и 32 433,12 руб , подлежит взысканию с налоговых органов в качестве возмещения понесенных заявителем судебных расходов по уплате государственной пошлины на основании части 1 статьи 110 АПК РФ в полном объеме (постановление Президиума ВАС РФ от 13.11.2008 г. N 7959/08), поскольку законодательством не предусмотрен возврат заявителю по делу, в котором ответчиком является государственный орган, уплаченной государственной пошлины из бюджета в случае, если судебный акт принят в его пользу, а также не предусмотрено освобождение государственных органов от возмещения судебных расходов, отношения по распределению которых возникают между сторонами судебного разбирательства после уплаты заявителем государственной пошлины на основании статьи 110 АПК РФ, данные отношения не регулируются главой 25.3 НК РФ (пункт 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.05.2010 г. N 139).

С учётом изложенных обстоятельств, на основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269,270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.03.2010г. по делу N А40-96342/08-151-446 отменить.

Признать решение N 2506 от 08.10.2007г. ИФНС России N 6 по г. Москве о взыскании недоимки в размере 22 922 349,99 руб. и пени в размере 1 134 780,70 руб. недействительным.

Обязать ИФНС России N 2 по г. Москве начислить и уплатить проценты за несвоевременный возврат излишне взысканного налога в размере 4 186 625,81 руб.

Возвратить ЗАО "Ассоциация "Гранд" из федерального бюджета 65 566,87руб. государственной пошлины ,уплаченной по платёжному поручению N 10021 от

20.08.2008г.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по г. Москве в пользу ЗАО "Ассоциация "Гранд" 32 433,12 руб. расходов по госпошлине по заявлению о начислении и уплате процентов.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по г. Москве в пользу ЗАО "Ассоциация "Гранд" 2000 руб. расходов по госпошлине по заявлению о признании недействительным решения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Н.О. Окулова С.Н. Крекотнев