Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 декабря 2010 г. N 09АП-28221/2010

г. Москва

06 декабря 2010 г.

Дело N А40-63605/10-81-535

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 декабря 2010 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи: Пирожкова Д.В.,

судей: Басковой С.О., Крыловой А.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Рыковой К.С.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Менеджмент Инвестиции Развитие"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08 сентября 2010 года

по делу N А40-63605/10-81-535, принятое судьёй Демьяновой О.И.,

по иску Общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Менеджмент Инвестиции Развитие"

к Открытому акционерному обществу "Мосхладокомбинат N 9"

об обязании включить кандидатов в список кандидатур для голосования в органы общества,

при участии в судебном заседании:

от истца: Шершнева А.С. по доверенности N 350 от 31 мая 2010 года;

от ответчика: Волкова М.А. по доверенности от 12 ноября 2010 года.

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Менеджмент Инвестиции Развитие" (далее - ООО "УК "МИР" или истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Открытому акционерному обществу "Мосхладокомбинат N 9" об обязании включить кандидатов в список кандидатур для голосования в органы общества.

В обоснование требований указано на то, что истец является доверительным управляющим 13 586 штук акций ОАО "Мосхладокомбинат N 9", что составляет более 2% уставного капитала общества, однако в нарушение положений Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" ответчик отказ во включении в число кандидатур, избираемого совета директоров общества и ревизионной комиссии на годовом общем собрании акционеров, кандидатов, предложенных истцом.

Решением от 08 сентября 2010 года по делу N А40-3638/10-159-29 Арбитражный суд г. Москвы в удовлетворении исковых требований отказал в связи с несоответствием предложения ООО "УК "МИР" о включении кандидатов в список кандидатур совета директоров и ревизионной комиссии требованиям Постановления ФКЦБ РФ от 31.05.2002 г. N 17/пс "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров". Кроме того, суд первой инстанции пришел к выводу, что ООО "УК "МИР" выбран ненадлежащий способ защиты права.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении иска. В обоснование требований заявитель апелляционной жалобы указал, что к предложению о включении кандидатов в список кандидатур совета директоров и ревизионной комиссии были приложены необходимые документы, свидетельствующие, что акции ОАО "Мосхладокомбинат N 9" в количестве 13 586 штук принадлежат ООО "УК "МИР", поскольку находятся у последнего в доверительном управлении. В этой связи у ответчика отсутствовали законные основания для отказа во включении кандидатов, предложенных истцом, в список кандидатур для голосования в органы общества. Кроме того, заявитель апелляционной жалобы полагает, что вывод суда об избрании ООО "УК "МИР" ненадлежащего способа защиты права, является необоснованным, поскольку собрание от 04 июня 2010 года является неправомерным.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против отмены решения суда первой инстанции по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав мнение представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд полагает, что отсутствуют основания для отмены решения суда первой инстанции.

Как усматривается из материалов дела, 29 января 2010 года ООО "УК "МИР" направило в адрес ОАО "Мосхладокомбинат N 9" предложение о выдвижении кандидатов в органы ОАО "Мосхладокомбинат N 9".

В соответствии с п. 3 ст. 53 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров и предложение о выдвижении кандидатов вносятся в письменной форме с указанием имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и должны быть подписаны акционерами (акционером).

Между тем, ст. 31 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что акционером является лицо, владеющее акциями в порядке, предусмотренном ст. 209 Гражданского кодекса Российской Федерации, т.е. обладающее правом собственности на ценные бумаги Общества.

Согласно ст. 46 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" право собственности акционера или номинального держателя акций подтверждается путем выдачи выписки из реестра акционеров общества, которая не является ценной бумагой. В том случае, если в реестре акционеров числится номинальный держатель акций Общества, право конкретного лица на акции, а также права акционера должно быть подтверждено выпиской по счету ДЕПО.

Пунктом 2 ст. 47 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что дополнительные к предусмотренным настоящим Федеральным законом требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров могут быть установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В соответствии с п. 2.7. Постановления ФКЦБ РФ от 31.05.2002 г. N 17/пс "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" в случае, если предложение в повестку дня общего собрания или требование о проведении внеочередного общего собрания подписано акционером (его представителем), права на акции которого учитываются по счету депо в депозитарии, к такому предложению (требованию) должна прилагаться выписка со счета депо акционера в депозитарии, осуществляющем учет прав на указанные акции.

К предложению ООО "УК "МИР" о включении кандидатов приложены копия выписки по счету ДЕПО N 41381, выданная ЗАО "ИК "РИКОМ-ТРАСТ", отчет о залоговых операциях.

Из содержания указанный документов невозможно установить владельца акций ОАО "Мосхладокомбинат N 9" в количестве 13 586 штук, поскольку в них нет ни одного упоминания о ООО "УК "МИР", или Адамян Л.В.

Кроме того, ООО "УК "МИР" к данному предложению не приложило документы, подтверждающие, что оно является управляющей компанией, которая вправе осуществлять операции с акциями Адамян Л.В.

29 апреля 2010 года совет директоров ОАО "Мосхладокомбинат N 9" направил в адрес ООО "УК "МИР" письмо исх. N 96, в котором указал, что не может рассмотреть вопрос о включении предложенных кандидатов в органы общества ввиду того, что по состоянию на 28 января 2010 года и 29 января 2010 года реестр владельцев именных ценных бумаг ОАО "Московский хладокомбинат N9" не содержит никакой информации об ООО "УК "МИР" ни как о владельце, ни как о номинальном держателе, ни как о зарегистрированном лице. Совет директоров предложил подтвердить полномочия по внесению вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров ОАО "Московский хладокомбинат N9" и выдвинуть кандидатов в органы управления обществом.

В соответствии с п. 5 ст. 53 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" совет директоров Общества вправе не включать в повестку дня собрания вопросы, направленные акционером, если акционеры (акционер) не являются владельцами предусмотренного пунктами 1 и 2 настоящей статьи количества голосующих акций общества.

Учитывая, что ООО "УК "МИР" не представило ответчику документы, подтверждающие право на акции ОАО "Мосхладокомбинат N 9", отказ во включении кандидатов, предложенных истцом, в список кандидатур для голосования в органы общества, соответствует требованиям закона.

В этой связи суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении иска.

Утверждение истца о том, что мотивированный отказ во включении кандидатов, предложенных истцом, в список кандидатур для голосования в органы общества, должен быть направлен ОАО "Мосхладокомбинат N 9" в течение трех дней с момента получения предложения, противоречит положениям статьи 53 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", в связи с чем подлежит отклонению.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, либо влияли на обоснованность и законность решения Арбитражного суда города Москвы от 08 сентября 2010 года по делу N А40-63605/10-81-535, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, дана надлежащая оценка доводам сторон и имеющимся в деле доказательствам.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права арбитражным апелляционным судом не установлено. И у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08 сентября 2010 года по делу N А40-63605/10-81-535 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Д.В. Пирожков

Судьи

С.О. Баскова А.Н. Крылова