Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2010 г. N 08АП-9884/2010

город Омск

16 декабря 2010 г.

Дело N А46-2494/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 декабря 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.

судей Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Ненашевой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 08АП-9884/2010)

открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири"

на решение Арбитражного суда Омской области от 11.10.2010

по делу N А46-2494/2010 (судья Долгалев Б.Г.),

принятое по иску открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири"

к открытому акционерному обществу "Омская энергосбытовая компания", открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 11"

о взыскании 54 676 726 руб. 45 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири"- представитель Мироненко С.А. по доверенности N 442 от 29.12.2009,

от ОАО "Омская энергосбытовая компания" - представитель Микулич О.А. по доверенности N 28-18/65 от 21.01.2010,

от ОАО "Территориальная генерирующая компания N 11" - представитель Семёнова А.Л. по доверенности N 02-03/446ОФ от 21.09.2010,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири") 17.02.2010 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу "Омская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Омскэнергосбыт"), открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 11" (далее - ОАО "ТГК-11") о взыскании с ОАО "Омскэнергосбыт" 2 831 192 руб. 07 коп., с ОАО "ТГК-11" - 51 845 534 руб. 38 коп. задолженности в соответствии с условиями заключенного сторонами соглашения от 28.02.2007.

Решением Арбитражного суда Омской области от 11.10.2010 по делу N А46-2494/2010 с ОАО "Омскэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Сибири" взыскано 12 323 руб. 41 коп. задолженности по соглашению от 28.02.2007, расходы по оплате государственной пошлины в сумме 189 руб. 22 коп. С ОАО "ТГК-11" в пользу ОАО "МРСК Сибири" взыскано 2 208 939 руб. 20 коп. задолженности по соглашению от 28.02.2007, расходы по оплате государственной пошлины в сумме 33 917 руб. 09 коп. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Возражая против принятого судом решения в части отказа в удовлетворении исковых требований, ОАО "МРСК Сибири" в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

ОАО "Омскэнергосбыт", ОАО "ТГК-11" в письменных отзывах на апелляционную жалобу просят оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "МРСК Сибири" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Пояснил, что принятое судом первой инстанции решение обжалуется в части отказа в удовлетворении требований по обязательствам N N 1, 2, 5, 6, 7, 8, 9, просит его в указанной части отменить. Выводы суда не соответствуют имеющимся в материалах дела доказательствам.

Возражения относительно проверки решения суда в обжалуемой части от ответчиков не поступили.

Представитель ОАО "ТГК-11" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Суд отказал в связи с недоказанностью истцом отсутствия отражения обязательств в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчетности. Суд указал наименование строки (а не идентифицировал), в которой отражены обязательства, а истец не доказал, что заявленные к возмещению обязательства не содержатся в этих строках.

Представитель ОАО "МРСК Сибири" пояснил, что доначисленное ИФНС в 2006 г. невозможно было указать в разделительном балансе 2004 г. Истец представил все первичные документы (разделительные балансы).

Представитель ОАО "Омскэнергосбыт", поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения; указав при этом, что присоединяется к доводам ОАО "ТГК-11".

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменные отзывы на неё, выслушав явившихся представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения суда в обжалуемой части (часть 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ) и считает его в указанной части подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в результате реорганизации ОАО АК "Омскэнерго" в форме выделения, завершенной 03.08.2005, были созданы следующие юридические лица: ОАО "Омская электрогенерирующая компания", ОАО "Омская энергосбытовая компания", ОАО "Омская магистральная сетевая компания", ОАО "Омская управляющая компания".

ОАО АК "Омскэнерго", ОАО "Омскэнергосбыт" и ОАО "Омская электрогенерирующая компания" 28.02.2007 заключили соглашение (л.д. 23-27 т. 1), предметом которого является установление принципов несения сторонами солидарной ответственности перед кредиторами по обязательствам, возникшим до реорганизации ОАО АК "Омскэнерго", и принципов распределения понесенных расходов по уплате налоговых обязательств, иных денежных обязательств, вытекающих из административных, трудовых, экологических, земельных правоотношений, возникших до реорганизации ОАО АК "Омскэнерго" (пункт 1.1 соглашения).

В соответствии с пунктами 2.1 и 2.6 соглашения от 28.02.2007 ответственность по перечисленным в соглашении обязательствам распределяется между сторонами в случае, если указанные обязательства возникли до реорганизации ОАО АК "Омскэнерго" и не были отражены в разделительном балансе, утвержденном общим собранием акционеров ОАО АК "Омскэнерго", а также во вступительной бухгалтерской отчетности, составленной по состоянию на дату государственной регистрации каждой из сторон, выделенных в процессе реорганизации ОАО АК "Омскэнерго". В случае, если в разделительном балансе и /или во вступительной бухгалтерской отчетности сумма обязательства, взыскиваемого кредитором, учтена только в части основного долга, то сумма начисленных процентов, пеней и штрафных санкций, связанных с неисполнением (ненадлежащим исполнением) договора, не распределяется между сторонами, а относится на правопреемника по соответствующему договору.

Согласно пункту 2.4 соглашения основанием для распределения ответственности между сторонами может являться только вступивший в силу судебный акт об удовлетворении в полном объеме или в части требований кредиторов.

Как следует из пункта 3.1 соглашения, ответственность сторон распределяется в следующем процентном соотношении: ОАО АК "Омскэнерго" - 16,26%; ОАО "Омсэнергосбыт" - 4,53%; ОАО "Омская электрогенерирующая компания" -79,21%; ОАО "Омская магистральная сетевая компания" - 0,0%.

В силу пунктов 4.4, 4.5 соглашения сторона, на которую вступившим в законную силу судебным актом возложена обязанность по удовлетворению требований кредитора, принимает меры по исполнению судебного акта, направляет другим сторонам копию судебного акта, требование о возмещении взысканной суммы, а также подтверждение исполнения судебного акта. Стороны, получившие указанные документы, в пятнадцатидневный срок возмещают в своей части понесенные стороной расходы по выплате кредитору взысканных на основании судебного акта сумм путем перечисления денежных средств на расчетный счет стороны.

Пунктом 7.1 соглашения предусмотрено, что его действие распространяется на соответствующие отношения сторон, возникшие после реорганизации ОАО АК "Омскэнерго", в том числе по обязательствам перед кредиторами, установленными уже вступившими в силу судебными актами, а также по делам, находящимся на рассмотрении судов, подпадающим под критерии статьи 2 соглашения.

ОАО АК "Омскэнерго" 31.03.2008 реорганизовано в форме присоединения к ОАО "МРСК Сибири", которое является правопреемником ОАО АК "Омскэнерго", в том числе и по обязательствам, вытекающим из соглашения.

В Единый государственный реестр юридических лиц 01.11.2007 внесена запись о прекращении деятельности ОАО "Омская электрогенерирующая компания" путем присоединения его к ОАО "ТГК-11", которое является универсальным правопреемником ОАО "Омская электрогенерирующая компания".

В период, предшествующий реорганизации ОАО АК "Омскэнерго", а также после реорганизации указанного общества были вынесены и вступили в законную силу судебные акты, которыми подтверждены следующие обязательства.

Обязательство N 1.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2006 по делу N 09АП-3242/06-ГК с ОАО АК "Омскэнерго" в пользу ОАО АК "Сибур" взыскано 2 348 856 руб. 20 коп. неустойки за просрочку исполнения обязательств по договору поставки газа от 24.03.2003 N КС.2168.26 за период с мая 2003 года по апрель 2004 года и 37 043 руб. 85 коп. расходов по государственной пошлине, всего - 2 385 900 руб. 05 коп. Исполнение данного судебного акта подтверждается платежным поручением N 00848 от 15.08.2007. Факт направления в адрес ответчиков документов, предусмотренных пунктом 4.4 соглашения, подтверждается представленными в материалы дела письмами от 27.12.2007 N 3215/10404, N 32-15/10395.

Обязательство N 2.

Решением Арбитражного суда Омской области от 08.10.2001 по делу N 20-256 с ОАО АК "Омскэнерго" в пользу ООО "Октябрьская торговая компания" взыскано 544 214 руб. 19 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с просрочкой исполнения обязательств по договору N 7460 от 17.07.1996 за период с 15.11.1999 по 13.06.2001. Определением Арбитражного суда Омской области от 06.06.2002 по делу N 20-256 произведена замена взыскателя - ООО "Октябрьская торговая компания" на Санкина-Кочановского В.В. Исполнение данного судебного акта подтверждается платежным поручением N 00995от 25.05.2007. Факт направления в адрес ответчиков документов, предусмотренных пунктом 4.4 соглашения, подтверждается представленными в материалы дела письмами N 3215/10404, N 32-15/10395 от 27.12.2007.

Обязательство N 5.

Решением Арбитражного суда Омской области от 16.11.2005 по делу N 22- 1546/04 с ОАО АК "Омскэнерго" в пользу Пенсионного фонда РФ взыскано 184 141 руб. 82 коп. пени за несвоевременную уплату страховых взносов, начисленных на задолженность за 9 месяцев 2003 года. Исполнение данного судебного акта подтверждается платежными поручениями от 28.05.2007 N 00137 и N 00138. Факт направления в адрес ОАО "ТГК-11" документов, предусмотренных пунктом 4.4 соглашения, подтверждается представленным в материалы дела письмом N 37-15/3582 от 16.07.2008.

Обязательство N 6.

Решением Арбитражного суда Омской области от 16.11.2005 года по делу N 22-1547/04 с ОАО АК "Омскэнерго" в пользу Пенсионного фонда РФ взыскано 253 733 руб. 34 коп. пени за несвоевременную уплату страховых взносов, начисленных на задолженность за 9 месяцев 2003 года. Исполнение данного судебного акта подтверждается платежными поручениями от 28.05.2007 N 00135 и N 00136. Факт направления в адрес ОАО "ТГК-11" документов, предусмотренных пунктом 4.4 соглашения, подтверждается представленным в материалы дела письмом N 37-15/3582 от 16.07.2008.

Обязательство N 7.

Решением о привлечении к налоговой ответственности от 18.05.2004 N 2389 Межрайонной инспекцией МНС РФ по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области доначислено и предложено к уплате ОАО АК "Омскэнерго" 321 141 416 руб. налоговых обязательств, что отражено в требованиях налогового органа об оплате налога, пени и штрафа от 18.05.2004 N 03-11/2401 и N 03-11/2402. Указанное решение налогового органа обжаловано в Арбитражный суд Омской области. Суд первой инстанции признал правомерным доначисление налоговым органом и предложение к уплате налоговых обязательств на сумму 48 344 327 руб. Данное решение оставлено без изменения постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Омской области от 17.03.2006 N А-489/05 и постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21.08.2006 N 804-5023/2006. Исполнение требований налогового органа об уплате налога, пени и штрафа от 18.05.2004 N 03-11/2401 и N 03-11/2402 в части, признанной судебными актами правомерной, подтверждается представленными в материалы дела инкассовыми поручениями, заявлениями и извещениями о зачете, произведенными в период с 25.05.2006 по 25.03.2008. Факт направления в адрес ответчиков документов, предусмотренных пунктом 4.4 соглашения, подтверждается представленными в материалы дела письмами от 26.06.2008 NN 37-15/2857, 37-15/2858.

Обязательство N 8.

Решением о привлечении к налоговой ответственности от 11.01.2006 N 05-11/42 Межрайонной инспекцией ФНС по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области доначислено и предложено к уплате ОАО АК "Омскэнерго" 373 494 072 руб. налоговых обязательств, что отражено в требованиях налогового органа по состоянию на 20.01.2006 N753 и N 201. Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2007 по делу N А46-1255/2006 (с учетом определения от 21.03.2008 по делу N А46-1255/2006 об исправлении опечаток, арифметических ошибок) признано правомерным доначисление и предложение к уплате налоговых обязательств в общей сумме 10 373 505 руб. 07 коп., из которых ранее оплачено 288 079 руб. 50 коп. Таким образом, общий размер задолженности по данному налоговому обязательству составляет 10 085 425 руб.57 коп. Исполнение требований налогового органа от 20.01.2006 N 753 и N 201 об уплате налоговых обязательств в части доначисления и предложения к уплате налоговых обязательств в общей сумме 10 085 425 руб. 57 коп. (признанных правомерным постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2007 по делу N А46-1255/2006) подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями, заявлениями и извещениями о зачете, произведенными в период с 20.06.2007 по 03.06.2008. Факт направления в адрес ответчиков документов, предусмотренных пунктом 4.4 соглашения, подтверждается представленными в материалы дела письмами от 07.06.2008 NN 37-15/2328, 37-15/2327.

Обязательство N 9.

Решением о привлечении к налоговой ответственности от 25.06.2004 N 06-16/3109 Межрайонной инспекцией ФНС по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области доначислено и предложено к уплате ОАО АК "Омскэнерго" налоговых обязательств в общей сумме 22 954 553 руб. На основании указанного решения налоговым органом выставлено требование от 29.06.2004 N120. Решением Арбитражного суда Омской области от 20.12.2007 по делу N 22-982/04 (с учетом дополнительного решения от 04.06.2008), вступившим в законную силу, признано правомерным доначисление и предложение к уплате налоговых обязательств в общей сумме 865 279 руб., с ОАО АК "Омскэнерго" в доход бюджета также взыскана государственная пошлина в размере 1535 руб. 50 коп. Исполнение требования налогового органа от 29.06.2004 N 120 об уплате налога в части доначисления и предложения к уплате налоговых обязательств в общей сумме 865 279 руб. (признанной правомерной решением Арбитражного суда Омской области от 20.12.2007 по делу N 22-982/04 и дополнительным решением от 04.06.2008), а также оплаты государственной пошлины в сумме 1535 руб. 50 коп. подтверждается платежными поручениями от 21.12.2007 N 50114, от 18.01.2008 N N 50818, 50819, 50821. Факт направления в адрес ответчиков документов, предусмотренных пунктом 4.4 соглашения, подтверждается представленными в материалы дела письмами от 25.06.2008 NN 37-15/2835, 37-15/2834.

Как полагает истец, ответственность по приведенным выше обязательствам N N 1, 2, 7, 8, 9 в соответствии с соглашением от 28.02.2007 должна быть распределена между ним, ОАО "ТГК-11" и ОАО "Омскэнергосбыт", а ответственность по обязательствам NN5, 6 - между ним и ОАО "ТГК-11".

В силу статьи 65 АПК РФ истец должен доказать обстоятельства, на которые он ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно статье 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Судом первой инстанции правильно указано, исходя из положений соглашения от 28.02.2007, что для распределения между сторонами ответственности необходима совокупность следующих фактов: возникновения обязательства ОАО АК "Омскэнерго" перед третьими лицами до момента реорганизации данного общества; отсутствия данного обязательства в разделительном балансе ОАО АК "Омскэнерго" и во вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго" или выделенных из его состава юридических лиц ; наличия вступившего в законную силу судебного акта, подтверждающего обязательство ОАО АК "Омскэнерго" или истца (как правопреемника ОАО АК "Омскэнерго") перед третьим лицом, а также фактического исполнения этого обязательства ОАО АК "Омскэнерго" или истцом.

Недоказанность хотя бы одного из перечисленных фактов является основанием для отклонения требований, заявленных на основании соглашения от 28.02.2007.

Повторно рассматривая настоящее дело, суд апелляционной инстанции считает не подлежащими удовлетворению требования ОАО "МРСК Сибири" в отношении обязательств N N 1-2, 5- 9.

Обязательство N 1 возникло в результате несвоевременной оплаты ОАО АК "Омскэнерго" за поставленный газ по договору поставки газа от 24.03.2003 N КС.2168.26, заключенному с ОАО АК "Сибур". Вступившим в законную силу постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2006 по делу N 09АП-3242/06-ГК с ОАО АК "Омскэнерго" взыскана неустойка в сумме 2 348 856 руб. 20 коп. и 37 043 руб. 85 коп. расходов по уплате государственной пошлины (л.д. 127-128 т. 1).

Из представленного в материалы дела перечня имущества, прав и обязательств по вступительному балансу ОАО "Омская электрогенерирующая компания" по состоянию на 03.08.2005, том N 14 (л.д.4-7 т.5) следует, что во вступительной бухгалтерской отчетности ОАО "Омская электрогенерирующая компания" под номером 10682 отражены переданные в полном объеме права и обязанности по договору поставки газа от 03.04.2003 N 13.50.704.03, заключенному ОАО АК "Омскэнерго" с ОАО "Сибирско-Уральская нефтегазохимическая компания".

Исследовав материалы дела в их совокупности, суд первой инстанции пришёл к выводу о том, что договор N КС.2168.26 от 24.03.2003 и N 13.50.704.03 от 03.04.2003 - это один и тот же договор, поскольку:

- сторонами договора являются одни и те же лица;

- договор N КС 2168.26 от 24.03.2003 имеет оттиск печати ОАО АК "Омскэнерго" и номер его регистрации в указанной организации - 13.50.704.03, таким образом, во вступительной бухгалтерской отчетности ОАО "Омская электрогенерирующая компания" договор N КС 2168.26 от 24.03.2003 отражён с указанием номера его регистрации;

- анализ положений договора N КС.2168.26 от 24.03.2003, содержащихся в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2006 по делу N 09АП-3242/06-ГК (пунктов 5.3, 5.3.1, 5.3.2, 6.2 договора), и положений представленного в материалы дела договора N КС.2168.26 от 24.03.2003 (номер регистрации ОАО АК "Омскэнерго" - 13.50.704.03 - л.д. 102-105 т.5) свидетельствует об их тождественности.

Довод апелляционной жалобы о том, что никем из сторон в материалы дела не представлен договор N 13.50.704.03 от 03.04.2003, в связи с чем отсутствует возможность сравнить данный договор с договором N КС.2168.26 от 24.03.2003 и установить их тождество, отклоняется.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ обязанность представить доказательства в обоснование своих требований возложена на истца.

ОАО "МРСК Сибири" не доказало, что в ОАО АК "Омскэнерго" имелись два разных договора поставки газа, заключённых с ОАО АК "Сибур", с одним регистрационным номером - N 13.50.704.03, поэтому его доводы о недоказанности тождества договоров N КС.2168.26 от 24.03.2003 и N 13.50.704.03 от 03.04.2003, отклоняются. Указание в перечне имущества, прав и обязательств по вступительному балансу ОАО "Омская электрогенерирующая компания" по состоянию на 03.08.2005 на то, что данный договор является бессрочным, может быть технической ошибкой, так же как и указание на дату договора - 03.04.2003. Иного ОАО "МРСК Сибири" не доказало.

При таких обстоятельствах, обязательство N 1 не соответствует требованиям пунктов 2.1 и 2.6 соглашения от 28.02.2007, следовательно, ответственность по нему в рамках соглашения распределена быть не может.

Обязательство N 2 возникло в связи с просрочкой исполнения обязательств по договору N 7460 от 17.07.1996. Исследовав представленные сторонами перечни имущества, прав и обязательств по вступительному балансу ОАО АК "Омскэнерго" по состоянию на 03.08.2005, том N 31 (л.д. 8-13 т. 5) суд установил, что во вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго" под порядковым номером 29 отражено обязательство уплатить Санкину-Кочановскому проценты за пользование чужими денежными средствами по договору N 7460 от 17.07.1996 по определению Арбитражного суда Омской области от 06.06.2002 N 20-256-02.

Таким образом, ответственность по обязательству N 2 не может быть распределена между сторонами в соответствии с условиями соглашения от 28.02.2007 (пункты 2.1 и 2.6 соглашения).

Довод апелляционной жалобы о том, что обязательство из договора N 7460 от 17.07.1996 возникло до даты составления разделительного баланса ОАО АК "Омскэнерго" (до 30.04.2004), в связи с чем должно было быть отражено в разделительном балансе, а не во вступительной бухгалтерской отчётности, отклоняется.

В рамках настоящего дела не подлежит проверке правильность составления разделительного баланса ОАО АК "Омскэнерго" и вступительной бухгалтерской отчётности.

В соответствии с пунктами 2.1 и 2.6 соглашения от 28.02.2007 ответственность по перечисленным в соглашении обязательствам распределяется между сторонами в случае, если указанные обязательства возникли до реорганизации ОАО АК "Омскэнерго" и не были отражены в разделительном балансе, утвержденном общим собранием акционеров ОАО АК "Омскэнерго", а также во вступительной бухгалтерской отчетности, составленной по состоянию на дату государственной регистрации каждой из сторон, выделенных в процессе реорганизации ОАО АК "Омскэнерго".

Поскольку обязательство из договора N 7460 от 17.07.1996 отражено во вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго", ответственность по нему не может быть распределена между сторонами в силу достигнутого между ними соглашения.

Обязательства N N 5-6.

Заявляя требование о распределении ответственности по указанным обязательствам в соответствии с условиями соглашения от 28.02.2007, истец ссылается на отсутствие данных обязательств в разделительном балансе ОАО АК "Омскэнерго" и во вступительной бухгалтерской отчетности выделившихся обществ.

Однако судом первой инстанции установлено, что в разделительном балансе ОАО АК "Омскэнерго" в перечне расчетов с покупателями, поставщиками и прочими кредиторами (по кредиторской задолженности) отражены: обязательство перед ПФР по текущим платежам в сумме 9 426 780 руб. 25 коп..; по реструктурированным платежам в сумме 3 633 232 руб. 40 коп.; по реструктурированным пени в сумме 255 268 руб.; по страховой части текущих платежей в сумме 2 713 018 руб. коп.; по накопительной части текущих платежей в сумме 788 097 руб. 84 коп. (том 17, стр. 34, строки 41-45); обязательство перед Пенсионным фондом в сумме 272 892 руб. 91 коп. (том 17, стр. 91, строка 11); обязательство перед МРИ МНС по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области (пенсионное страхование) в сумме 883 642 руб. 96 коп. (том 18, стр. 14, строка 8); обязательство перед Пенсионным фондом в сумме 468 806 руб.; 9 461 632 руб. 51 коп.; по пени в сумме 2 477 072 руб. 51 коп.; перед ФОМС в сумме 1 009 309 руб. 10 коп; 230 494 руб. 20 коп. ; 947 652 руб. 77 коп.; 247 133 руб. 65 коп. (том 18, стр. 46); обязательство перед Пенсионным фондом в сумме 10 614 205 руб.; 10 604 965 руб. 90 коп. (том 18, стр. 82); обязательство перед Пенсионным фондом в сумме 89 804 011 руб.; перед Пенсионным фондом по пени и штрафам в сумме 316 200 руб.; перед Пенсионным фондом в сумме 45 245 595 руб.; перед Пенсионным фондом в сумме 1 720 503 руб. (том 19, стр. 88); обязательство перед Пенсионным фондом в сумме 6 288 352 руб. 45 коп.; в сумме 13 390 797 руб. 49 коп.; в сумме 2 482 321 руб. 97 коп.; в сумме 5 282 339 руб. 12 коп.; в сумме 15 415 226 руб. 49 коп.; в сумме 1 030 847 руб. 44 коп.; в сумме 1204 607 руб. 22 коп.; в сумме 1 924 008 руб. 49 коп. (том 29, стр. 40, строки 219-226); обязательство перед Пенсионным фондом в сумме 126 061 руб. 31 коп. (том 29, стр.43, строка 227).

Во вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго" в перечне расчетов с покупателями, поставщиками и прочими кредиторами (по кредиторской задолженности) отражены: обязательство по оплате накопительного ПФ в размере 5 124 356 руб. 09 коп. (том 30, стр. 148, строка 4659); обязательство по оплате накопительного ПФ в размере 7 392 790 руб. 14 коп. (том 30, стр. 149, строка 4670); обязательство по оплате страхового ПФ в размере 43 543 453 руб. 55 коп. (том 30, стр. 150, строка 4694); обязательство по оплате страхового ПФ в размере 45 365 548 руб. 58 коп. (том 30, стр. 150, строка 4695); обязательство по ЕСН ПФ РФ в сумме 141 312 987 руб. (том 30, стр. 150, строка 4703); обязательство по ЕСН ПФ РФ в сумме 476 464 489 руб. 57 коп. (Том 30, стр. 150, строка 4705).

Таким образом, факт отсутствия обязательств N N 5-6 в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго" (л.д.11-43 т.7) истец не подтвердил.

Довод апелляционной жалобы о том, что обязательства под номерами 5, 6 не соответствуют тем обязательствам, которые указаны в обжалуемом решении ни по сумме, ни по кредитору, ни по назначению платежа, ни по дате возникновения, отклоняется.

Доказательств (первичных документов) того, что спорные обязательства, указанные в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчётности ОАО АК "Омскэнерго" не являются заявленными к возмещению, истцом в нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ не представлено, несмотря на то, что такие доказательства были истребованы определением суда первой инстанции от 17.09.2010 .

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу об отсутствии оснований для распределения ответственности по обязательствам N 5 и N 6 в соответствии с пунктом 2.6 соглашения от 28.02.2007.

Обязательство N 7.

Требуя распределить ответственность по указанному обязательству в соответствии с условиями соглашения от 28.02.2007, истец указывает на отсутствие данного обязательства в разделительном балансе ОАО АК "Омскэнерго" и во вступительной бухгалтерской отчетности выделившихся обществ.

Однако судом первой инстанции установлено, что в разделительном балансе ОАО АК "Омскэнерго" в перечне расчетов с покупателями, поставщиками и прочими кредиторами (по кредиторской задолженности) отражены: обязательство перед федеральным бюджетом по НДС в сумме 9109 руб. 70 коп. (том 17, стр. 19, строка 1); обязательство перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 62 894 163 руб. (том 19, стр. 4, строка 1); обязательство перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 143 220 руб. 70 коп.; перед бюджетом субъекта РФ по налогу на прибыль в сумме 2 001 367 руб. (том 19, стр.7); обязательство перед местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 791 588 руб. 50 коп. (том 19, стр. 10); обязательство перед местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 188 338 руб. 23 коп. (том 19, стр. 13); обязательство перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 958 789 руб.; перед бюджетом субъекта РФ по налогу на прибыль в сумме 1 853 659 руб.; местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 255 677 руб. (том 19, стр. 19); обязательство перед бюджетом субъекта РФ по налогу на пользователей автодорог в сумме 43 454 221 руб. 45 коп. (том 19, стр. 148); обязательство перед федеральным бюджетом по НДС в сумме 50 951 706 руб. 78 коп.; перед бюджетом субъекта РФ по транспортному налогу в сумме 430 041 руб. 47 коп.; по налогу на пользователей автодорог в сумме 738 375 руб. 62 коп. (том 19, стр. 151).

В Перечне отложенных налоговых активов и отложенных обязательств отражен: убыток по декларации 2002 года в сумме 163 237 303 руб. (том 5, стр. 20, строка 4).

Во вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго" в перечне расчетов с покупателями, поставщиками и прочими кредиторами (по кредиторской задолженности) отражены: обязательство по налогу на прибыль в сумме 11 427 812 руб. 59 коп. (том 30, стр. 149, строка 4682); обязательство по налогу на пользователей автодорог в сумме 50 869 947 руб. (том 30, стр. 150, строка 4696); обязательство по налогу на прибыль в сумме 92 991 516 руб. 43 коп. (том 30, стр. 150, строка 4700); обязательство по налогу на прибыль в сумме 97 692 816 руб. 02 коп. (том 30, стр. 150, строка 4701); обязательство по НДС в сумме 832 875 811 руб. 25 коп. (том 30, стр. 150, строка 4706).

В Перечне отложенных налоговых активов и отложенных обязательств отражен: убыток по декларации 2002 года в сумме 163 237 303 руб. (том 31, стр. 117 , строка 1).

Таким образом, факт отсутствия обязательства N 7 в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчетности истец в нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ не подтвердил.

Довод апелляционной жалобы о том, что указанные в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчетности обязательства не соответствуют спорным, отклоняется.

Доказательств (первичных документов) того, что спорные обязательства, указанные в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчётности ОАО АК "Омскэнерго" не являются заявленными к возмещению, истцом не представлено, несмотря на то, что такие доказательства были истребованы определением суда первой инстанции от 17.09.2010.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу об отсутствии оснований для распределения ответственности по обязательству N 7 в силу пункта 2.6 соглашения от 28.02.2007.

Обязательство N 8.

В обоснование заявленных требований по данному обязательству ОАО "МРСК Сибири" ссылается на факт его отсутствия в разделительном балансе ОАО АК "Омскэнерго" и во вступительной бухгалтерской отчетности выделившихся обществ.

Однако судом первой инстанции установлено, что в разделительном балансе ОАО АК "Омскэнерго" в перечне расчетов с покупателями, поставщиками и прочими кредиторами (по кредиторской задолженности) отражены: обязательство перед федеральным бюджетом по НДС в сумме 9109 руб. 70 коп. (том 17, стр. 19, строка 1); обязательство перед ПФР по текущим платежам в сумме 9 426 780 руб. 25 коп.; по реструктурированным платежам в сумме 3 633 232 руб. 40 коп.; по реструктурированным пени в сумме 255 268 руб.; по страховой части текущих платежей в сумме 2 713 018 руб. 77 коп.; по накопительной части текущих платежей в сумме 788 097 руб. 84 коп. (том 17, стр. 34, строки 41-45); обязательство перед ФОМС (федеральным и территориальным) в сумме 85 134 руб. 75 коп.; по текущим пени в сумме 119 руб.; по реструктурированным пени в сумме 0,20 руб.; по текущим платежам в сумме 1 776 709 руб. 34 коп.; по реструктурированным платежам в сумме 204 165 руб. 20 коп.; по текущим пени в сумме 2827 руб.; по реструктурированным пени в сумме 79 руб. 40 коп. (том 17, стр. 37, строки 46-52); обязательство перед МРИ МНС по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области (пенсионное страхование) в сумме 883 642 руб. 96 коп. (том 18, стр. 14, строка 8); обязательство перед Пенсионным фондом в сумме 468 806 руб.; 9 461 632 руб. 51 коп.; по пени в сумме 2 477 072 руб. 51 коп.; перед ФОМС в сумме 1 009 309 руб. 10 коп.; 230 494 руб. 20 коп.; 947 652 руб. 77 коп.; 247 133 руб. 65 коп. (том 18, стр. 46); обязательство перед Пенсионным фондом в сумме 10 614 205 руб.; 10 604 965 руб. 90 коп. (том 18, стр. 82); обязательство перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 62 894 163 руб. (том 19, стр. 4, строка 1); обязательство перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 143 220 руб. 70 коп.; перед бюджетом субъекта РФ по налогу на прибыль в сумме 2 001 367 руб. (том 19, стр. 7); обязательство перед местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 791 588 руб. 50 коп. (том 19, стр. 10); обязательство перед местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 188 338 руб. 23 коп. (том 19, стр. 13); обязательство перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 958 789 руб.; перед бюджетом субъекта РФ по налогу на прибыль в сумме 1 853 659 руб.; местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 255 677 руб. (том 19, стр. 19); обязательство перед Пенсионным фондом в сумме 89 804 011 руб.; перед Пенсионным фондом по пени и штрафам в сумме 316 200 руб.; перед Пенсионным фондом в сумме 45 245 595 руб.; перед Пенсионным фондом в сумме 1 720 503 руб. (том 19, стр. 88); обязательство перед бюджетом субъекта РФ по налогу на землю в сумме 0 руб. (с уплатой после 16 квартала 10 180 662 руб. 36 коп.); перед местным бюджетом по налогу на землю в сумме 0 руб. (с уплатой после 16 квартала 10 180 662 руб. 36 коп.); перед бюджетом субъекта РФ по налогу на землю в сумме 2 117 418 руб. 85 коп. (том 19, стр. 133); обязательство перед местным бюджетом по налогу на землю в сумме 2 117 418 руб. 85 коп. (том 19, стр. 142); обязательство перед бюджетом субъекта РФ по транспортному налогу в сумме 74 963 руб. 67 коп. (том 19, стр. 148); обязательство перед федеральным бюджетом по НДС в сумме 50 951 706 руб. 78 коп.; перед бюджетом субъекта РФ по транспортному налогу в сумме 430 041 руб. 47 коп.; по налогу на пользователей автодорог в сумме 738 375 руб. 62 коп. (том 19, стр. 151); обязательство перед Пенсионным фондом в сумме 6 288 352 руб. 45 коп.; в сумме 13 390 797 руб. 49 коп.; в сумме 2 482 321 руб. 97 коп.; в сумме 5 282 339 руб. 12 коп.; в сумме 15 415 226 руб. 49 коп.; в сумме 1 030 847 руб. 44 коп.; в сумме 1 204 607 руб. 22 коп.; в сумме 1 924 008 руб. 49 коп. (том 29, стр. 40, строки 219-226); обязательство перед Пенсионным фондом в сумме 126 061 руб. 31 коп. (том 29, стр. 43, строка 227).

Во вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго" в перечне расчетов с покупателями, поставщиками и прочими кредиторами (по кредиторской задолженности) отражены: обязательство по оплате транспортного налога в сумме 36 481 руб. 42 коп. (том 30, стр. 129, строка 3990); обязательство по оплате ФФОМС в размере 1 234 890 руб. 49 коп. (том 30, стр. 144, строка 4609); обязательство по оплате накопительного ПФ в сумме 5 124 356 руб. (том 30, стр.148, строка 4659); обязательство по оплате накопительного ПФ в размере 7 392 790 руб. 14 коп. (том 30, стр. 149, строка 4670); обязательство по оплате ФФОМС в размере 7 978 655 руб. 05 коп. (том 30, стр. 149, строка 4671); обязательство по оплате ТФОМС в размере 8 119 178 руб. 97 коп. (Том 30, стр. 149, строка 4673); обязательство по оплате земельного налога в размере 9 527 476 руб. (том 30, стр.149, строка 4676); обязательство по оплате ФСС в размере 10 456 903 руб. 15 коп. (том 30, стр. 149, строка 4681); обязательство по налогу на прибыль в сумме 11 427 812 руб. 59 коп. (том 30, стр. 149, строка 4682); обязательство по оплате ФСС в сумме 12 365 522 руб. 71 коп. (том 30, стр. 149, строка 4686); обязательство по оплате ТФОМС в сумме 17 719 223 руб. 96 коп. (том 30, стр. 149, строка 4688); обязательство по оплате страхового ПФ в размере 43 543 453 руб. 55 коп. (том 30, стр. 150, строка 4694); обязательство по оплате страхового ПФ в размере 45 365 548 руб. 58 коп. (том 30, стр. 150, строка 4695); обязательство по земельному налогу в сумме 68 877 882 руб. 04 коп. (том 30, стр. 150, строка 4697); обязательство по налогу на прибыль в сумме 92 991 516 руб. 43 коп. (том 30, стр. 150, строка 4700); обязательство по налогу на прибыль в сумме 97 692 816 руб. 02 коп. (том 30, стр. 150, строка 4701); обязательство по ЕСН ПФ РФ в сумме 141 312 987 руб. (том 30, стр. 150, строка 4703); обязательство по оплате ТФОМС в сумме 153 421 980 руб. 80 коп. (том 30, стр. 150, строка 4704); обязательство по ЕСН ПФ РФ в сумме 476 464 489 руб. 57 коп. (том 30, стр. 150, строка 4705); обязательство по НДС в сумме 832 875 811 руб. 25 руб. (том 30, стр. 150, строка 4706).

Таким образом, факт отсутствия обязательства N 8 в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчетности истцом в нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ не доказан.

Довод апелляционной жалобы о том, что указанные в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчетности обязательства не соответствуют спорным, отклоняется.

Доказательств (первичных документов) того, что спорные обязательства, указанные в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчётности ОАО АК "Омскэнерго", не являются заявленными к возмещению, истцом не представлено, несмотря на то, что такие доказательства были истребованы определением суда первой инстанции от 17.09.2010 .

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО "ТГК-11" указало и суд апелляционной инстанции согласен с этими доводами, что установление наличия задолженности по налогам и начисления пени решением 2006 г. не влияет на возможность отражения данных обязательств в балансе 2003 г. Как следует из содержания решения МРИ МНС от 11.01.2006 N 05-11/42, в рамках налоговой проверки были установлены факты неполной уплаты налогов за 2003 г., соответственно, обязательства по уплате налогов могли быть отражены в балансе, но своевременно не исполнены ОАО АК "Омскэнерго". Иное истцом не доказано.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу об отсутствии оснований для распределения ответственности по обязательству N 8 в силу пункта 2.6 соглашения от 28.02.2007.

Обязательство N 9.

В обоснование заявленных требований по данному обязательству ОАО "МРСК Сибири" ссылается на факт его отсутствия в разделительном балансе ОАО АК "Омскэнерго" и во вступительной бухгалтерской отчетности выделившихся обществ.

Однако судом первой инстанции установлено, что в разделительном балансе ОАО АК "Омскэнерго" в перечне расчетов с покупателями, поставщиками и прочими кредиторами (по кредиторской задолженности) отражены: обязательство перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 62 894 163 руб. (том 19, стр. 4, строка 1); обязательство перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 143 220 руб. 70 коп.; перед бюджетом субъекта РФ по налогу на прибыль в сумме 2 001 367 руб. (том 19, стр. 7); обязательство перед местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 791 588 руб. 50 коп. (том 19, стр. 10); обязательство перед местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 188 338 руб. 23 коп. (том 19, стр. 13); обязательство перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 958 789 руб.; перед бюджетом субъекта РФ по налогу на прибыль в сумме 1 853 659 руб.; местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 255 677 руб. (том 19, стр. 19).

Во вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго" в перечне расчетов с покупателями, поставщиками и прочими кредиторами (по кредиторской задолженности) отражены: обязательство по налогу на прибыль в сумме 11 427 812 руб. 59 коп. (том 30, стр. 149, строка 4682); обязательство по налогу на прибыль в сумме 92 991 516 руб. 43 коп. (том 30, стр. 150, строка 4700); обязательство по налогу на прибыль в сумме 97 692 816 руб. 02 коп. (том 30, стр. 150, строка 4701).

Таким образом, факт отсутствия обязательства N 9 в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчетности истцом не подтвержден.

Довод апелляционной жалобы о том, что указанные в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчетности обязательства не соответствуют спорным, отклоняется.

Доказательств (первичных документов) того, что спорные обязательства, указанные в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчётности ОАО АК "Омскэнерго" не являются заявленными к возмещению, истцом в нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ не представлено, несмотря на то, что такие доказательства были истребованы определением суда первой инстанции от 17.09.2010.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу об отсутствии оснований для распределения ответственности по обязательству N 9 в силу пункта 2.6 соглашения от 28.02.2007.

В апелляционной жалобе истец указывает, что ряд обязательств, которые суд относит к обязательству N 8, отражены в обжалуемом решении также к обязательствам NN 5-7, а ряд обязательств, которые суд относит к обязательству N9, отражены в обжалуемом решении также к обязательству N 7.

Между тем, судом первой инстанции при принятии обжалуемого решения не производилось включение тех или иных обязательств, указанных в разделительном балансе и (или) во вступительной бухгалтерской отчётности в спорные обязательства. Суд первой инстанции, установив, что в разделительном и вступительном балансах отражены определенные обязательства, правильно распределил бремя доказывания, руководствуясь частью 1 статьи 65 АПК РФ, и указал на недоказанность истцом отсутствия спорных обязательств в числе тех, что включены в разделительный и вступительный балансы. Истцом не представлено доказательств периодов возникновения указанных в разделительном балансе и (или) во вступительной бухгалтерской отчётности ОАО АК "Омскэнерго" обязательств. При установлении обстоятельств применительно к спорным обязательствам суд указал те строки балансов, которые имеют к ним отношение, что не исключает повторения.

Доказывание фактов отсутствия спорных обязательств в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчетности ОАО "АК "Омскэнерго" предполагает подтверждение конкретными доказательствами обстоятельств о том, что спорные обязательства не входят в число включенных в баланс и отчетность обязательств, указанных ответчиками и судом со ссылкой на определенные строки балансов. Бремя доказывания этих обстоятельств в силу части 1 статьи 65 АПК РФ несёт истец. Однако последний, утверждая лишь, что спорные обязательства не отражены в балансе и вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго", по существу уклонился от доказывания , анализа указанных в балансе и вступительной отчетности обязательств, на которые ссылались ответчики, возражая против иска. Позиция истца направлена на переложение своего бремени доказывания на ответчиков, что не может быть признано судом соответствующим требованиям статьи 65 АПК РФ.

Отказав в удовлетворении исковых требований в части распределения между сторонами задолженности по обязательствам N N 1-2, 5-9, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, которое отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба ОАО "МРСК Сибири" оставляется без удовлетворения. Судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на истца.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 11.10.2010 по делу N А46-2494/2010 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Д.Г. Рожков Ю.М. Солодкевич