Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2010 г. N 09АП-29453/2010

г. Москва

Дело N А40-44703/10-141-378

17 декабря 2010 г.

N 09АП-29453/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 декабря 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Б.В. Стешан

судей С.Н. Овчинниковой, В.А. Веденовой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бородавкиной М.Д.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Codest International S. r.l. ("Кодест Интернешенл С.р.л.")

на решение Арбитражного суда города Москвы от "24" сентября 2010 г.

по делу N А40-44703/10-141-378, принятое судьей Дзюба Д.И.

по иску ООО "Нижнетагильский завод металлических конструкций"

к Codest International S. r.l. ("Кодест Интернешнл С.р.л.")

о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами

При участии:

Истца: Козулев Р.В. по дов. от 21.01.2010

Ответчика: Тимохов Ю.А. по дов. от 12.05.2010г., Белякова А.В. по дов. от 08.06.2010г.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы обратилось ООО "Нижнетагильский завод металлических конструкций" с исковым заявлением к Компании "Кодест Интернешнл С.р.л." (Италия) о взыскании суммы долга по оплате материалов и выполненных по договору подряда работ в размере 185 755 778 руб. 97 коп., суммы договорной неустойки (пени) в размере - 1 880 628 руб. 65 коп., а также процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки оплаты выполненных работ на основании статьи 395 ГК РФ, в размере 10 613 878 руб.

До вынесения решения истец, в порядке ст. 49 АПК РФ, заявил ходатайство об уточнении исковых требований, и просит взыскать с ответчика сумму долга по оплате материалов и выполненных по договору подряда работ в размере 173 036 805 руб. 17 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки оплаты выполненных работ на основании статьи 395 ГК РФ, в размере 15 187 584 руб. 59 коп., а также сумму процентов за пользование чужими денежными средствами по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации 8,25 % годовых за период с 03.09.2010г., начисленных на сумму 173.036.805 рублей 17 копеек по день фактического исполнения обязательства.

Данное ходатайство судом первой инстанции рассмотрено и удовлетворено.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.09.2010г. исковые требования удовлетворены в заявленном размере.

Не согласившись с вынесенным решением ответчик, компания Codest International S. r.l. ("Кодест Интернешенл С.р.л."), обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266, 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании апелляционной инстанции ответчик заявил ходатайство об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу.

Истец и ответчик заявленное ходатайство поддержали, просили ходатайство удовлетворить, производство по делу прекратить.

ООО "Нижнетагильский завод металлических конструкций" и компания Codest International S. r.l. ("Кодест Интернешенл С.р.л."), руководствуясь положениями пункта 4 статьи 49 АПК РФ, представили для утверждения арбитражным судом мировое соглашение следующего содержания:

- 17 июня 2007 года ООО "Нижнетагильский завод металлических конструкций" (НТЗМК) и компания Codest International S. r.l. ("Кодест Интернешенл С.р.л.") (Кодест) заключили Договор на субподряд N 6712/08 ("Договор"), в соответствии с которым НТЗМК был обязан изготовить и смонтировать металлоконструкции, а Кодест оплатить выполненные работы.

В связи с отсутствием финансирования выполнение работ по Договору было приостановлено 14 апреля 2009 года. 31 июля 2009 года Договор был прекращен в связи с односторонним отказом от его исполнения Кодестом, при этом после 14 апреля 2009 года работы не возобновлялись.

- 30 марта 2010 года истец обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ответчику о взыскании суммы долга по оплате выполненных по договору подряда работ, а также суммы договорной неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки оплаты выполненных работ. После уточнения исковых требований в ходе судебного разбирательства просительная часть искового заявления в окончательной редакции была изложена следующим образом: "взыскать с ответчика в пользу истца сумму долга по оплате материалов и выполненных по договору подряда работ в размере 173 036 805 руб. 17 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки оплаты выполненных работ на основании статьи 395 Гражданского кодекса РФ, в размере 15 187 584 руб. 59 коп., а также сумму процентов за пользование чужими денежными средствами по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации 8,25% годовых за период с 03.09.2010 г., начисленных на сумму 173.036.805 рублей 17 копеек по день фактического исполнения обязательства".

- 24 сентября 2010 года Арбитражным судом г. Москвы (судья Дзюба Д.И.) было принято решение (дело N А40-44703/10-141-378, резолютивная часть решения объявлена 15 сентября 2010 г.), которым исковые требования НТЗМК удовлетворены в полном объеме.

- 22 октября 2010 года Кодест подал апелляционную жалобу в Девятый арбитражный апелляционный суд (N 09АП-29453/2010) требуя отменить решение Арбитражного суда г. Москвы от 24 сентября 2010 года и принять новое решение об отказе в иске,

с целью урегулирования указанного спора по правилам гл. 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключено настоящее мировое соглашение на следующих условиях:

1. Приведенная выше преамбула является неотъемлемой и существенной частью настоящего мирового соглашения ("Мировое соглашение").

2. Ответчик признает и обязуется добровольно уплатить Истцу сумму основного долга в размере 173 036 805 руб. (сто семьдесят три миллиона тридцать шесть тысяч восемьсот пять) рублей 17 копеек в следующие сроки:

2.1. 120 000 000 рублей в течение трех рабочих дней с момента утверждения настоящего Мирового соглашения Судом;

2.2. 53 036 805 (пятьдесят три миллиона тридцать шесть тысяч восемьсот пять) рублей 17 копеек в срок до 27 января 2011 года.

3. Истец отказывается от требования о взыскании с Ответчика суммы процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 15 187 584 (пятнадцать миллионов сто восемьдесят семь тысяч пятьсот восемьдесят четыре) рубля 59 копеек, а также от требования о взыскании с Ответчика суммы процентов за пользование чужими денежными средствами по ставке рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации 8,25% годовых за период с 03.09.2010 г. по день фактического исполнения обязательства.

4. Ответчик также обязуется возместить истцу 50% суммы государственной пошлины, уплаченной Истцом при обращении в суд, что составляет 100 000 рублей, вместе с последним причитающимся Истцу платежом (оставшиеся 50% суммы государственной пошлины подлежат возврату Истцу на основании определения Суда в порядке, установленном пп. 3) п. 6) ст. 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

5. В течение 2 рабочих дней с момента утверждения настоящего Мирового соглашения Судом Истец обязуется передать Ответчику счет-фактуру на общую сумму долга в размере 173.036.805 рублей 17 копеек, включая НДС в размере 26.395.444 рубля 85 копеек.

В разумный срок с момента утверждения настоящего Мирового соглашения Судом, но не позднее 31 декабря 2010 года, Истец обязуется передать Ответчику акты пс форме КС-2 и справки по форме КС-3 на работы, выполненные в соответствии с Договором, задолженность за которые признана Ответчиком в настоящем Мирово соглашении. Акты по форме КС-2 и справки по форме КС-3 должны содержа ссылку на период выполнения работ, при этом дата окончания такого периода не может быть позднее 14 апреля 2009 года.

Истец также обязуется передать Ответчику товарно-транспортные накладные на переданные и подлежащие передаче металлоконструкции в порядке и сроки, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

6. Истец обязуется в срок до 20 января 2011 года предоставить Ответчику возможность осуществить проверку наличия металлоконструкций на складе Истца и их соответствия по количеству и качеству данным, содержащимся в акте экспертизы Торгово-промышленной палаты г. Нижний Тагил N 118-01-000853 от 29.06.2009 г.

7. После оплаты Ответчиком указанных в пункте 2 и 4 настоящего Мирового соглашения сумм, Ответчик будет иметь право забрать металлоконструкции, перечисленные в приобщенном к материалам дела акте экспертизы Торгово-промышленной палаты г. Нижний Тагил N 118-01-000853 от 29.06.2009 г., со склада Истца в г. Нижний Тагил посредством выборки (самовывоза) этих металлоконструкций.

При этом, Истец также обязуется оказать Ответчику либо лицу, указанному Ответчиком, содействие в погрузке таких металлоконструкций на автотранспорт Ответчика, и передать Ответчику на все выбираемые (вывозимые) им металлоконструкции сертификаты качества, предусмотренные ГОСТ 23118-99. Ответчик осуществит выборку (самовывоз) металлоконструкций со склада Истца не позднее, чем в течение 120 дней со дня предоставления Истцом металлоконструкций к выборке в соответствии с первым абзацем настоящего.

8. Стороны договорились о том, что любые возможные расходы и затраты в связи с обсуждением и подписанием настоящего Мирового соглашения лежат на понесшей их Стороне.

9. Последствия заключения Сторонами мирового соглашения и его утверждения Арбитражным судом, предусмотренные статьями 150 и 151 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно последствия неисполнения Сторонами мирового соглашения, предусмотренные ст. 142 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, сторонам в полном объеме известны и понятны.

10. Настоящее Мировое соглашение вступает в силу с момента его утверждения Судом.

В силу ст. 139 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса, мировое соглашение не может нарушать интересы третьих лиц и противоречить закону.

Изучив материалы дела, проверив заключенное мировое соглашение на предмет соответствия требованиям статей 139, 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и оценив все это в совокупности, апелляционная инстанция приходит к выводу, что настоящее мировое соглашение не нарушает права других лиц, а также соответствует нормам действующего законодательства Российской Федерации.

В соответствии с частью 2 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу в случае утверждения мирового соглашения.

Последствия прекращения производства по делу, предусмотренные пунктом 3 статьи 151 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, сторонам известны.

Полномочия лиц, подписавших мировое соглашение, проверены судом в порядке ст.63 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 4 части 7 статьи 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в определении арбитражного суда об утверждении мирового соглашения указывается на распределение судебных расходов.

На основании изложенного, и руководствуясь главой 15, статьями 150, 176, 266 - 268, пунктом 3 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от "24" сентября 2010 г. по делу N А40-63942/10-63-546 отменить.

Утвердить мировое соглашение, заключенное между ООО "Нижнетагильский завод металлических конструкций" и компания Codest International S. r.l. ("Кодест Интернешенл С.р.л.") следующего содержания:

Обществом с ограниченной ответственностью "Нижнетагильский завод металлических конструкций" (ООО "НТЗМК"), (далее также - "НТЗМК" или "Истец"), имеющим ОГРН: 1026601367198, ИНН: 6668020461, зарегистрированным по адресу: Российская Федерация, 622005, Свердловская область, город Нижний Тагил, ул. Шевченко, 10, в лице Начальника юридического отдела Козулёва Романа Владимировича, действующего на основании доверенности серии 66 Б N 946897 от 21.01.2010 г. (реестровый номер 340), удостоверенной нотариусом нотариального округа город Нижний Тагил и Пригородный район Свердловской области Вертлюгиным Николаем Ивановичем, действующим на основании лицензии N 244, выданной ГУ МЮ РФ по Свердловской области 05.09.2002 г. и Компанией "Кодест Интернешнл С.р.л.", зарегистрированной по адресу: Виа Буттрио, Фрационе Карньакко, 33050 Поццуоло дель Фриули, провинция Удине, Италия (Codest International S.r.l., Via Buttrio, Frazione Cargnacco, 33050 Pozzuolo del Friuli (UD), Italy), и зарегистрированной и находящейся в Российской Федерации по месту нахождения своего представительства по адресу: 119034, г. Москва, Соймоновский проезд, дом 7, и имеющей ИНН: 9909028017, КПП: 774751005, (далее также именуемой -"Кодест" или "Ответчик"), в лице Беляковой Анны Васильевны, действующей на основании Доверенности от 8 июня 2010 г., совместно именуемыми "Стороны", исходя из того, что:

- 17 июня 2007 года ООО "Нижнетагильский завод металлических конструкций" и компания Codest International S. r.l. ("Кодест Интернешенл С.р.л.") заключили Договор на субподряд N 6712/08 ("Договор"), в соответствии с которым НТЗМК был обязан изготовить и смонтировать металлоконструкции, а Кодест оплатить выполненные работы.

В связи с отсутствием финансирования выполнение работ по договору было приостановлено 14 апреля 2009 года. 31 июля 2009 года договор был прекращен в связи с односторонним отказом от его исполнения Кодестом, при этом после 14 апреля 2009 года работы не возобновлялись.

- 30 марта 2010 года истец обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ответчику о взыскании суммы долга по оплате выполненных по договору подряда работ, а также суммы договорной неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки оплаты выполненных работ. После уточнения исковых требований в ходе судебного разбирательства просительная часть искового заявления в окончательной редакции была изложена следующим образом: "взыскать с ответчика в пользу истца сумму долга по оплате материалов и выполненных по договору подряда работ в размере 173 036 805 руб. 17 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки оплаты выполненных работ на основании статьи 395 Гражданского кодекса РФ, в размере 15 187 584 руб. 59 коп., а также сумму процентов за пользование чужими денежными средствами по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации 8,25% годовых за период с 03.09.2010 г., начисленных на сумму 173.036.805 рублей 17 копеек по день фактического исполнения обязательства".

- 24 сентября 2010 года Арбитражным судом г. Москвы (судья Дзюба Д.И.) было принято решение (дело N А40-44703/10-141-378, резолютивная часть решения объявлена 15 сентября 2010 г.), которым исковые требования НТЗМК удовлетворены в полном объеме.

- 22 октября 2010 года Кодест подал апелляционную жалобу в Девятый арбитражный апелляционный суд (N 09АП-29453/2010) требуя отменить решение Арбитражного суда г. Москвы от 24 сентября 2010 года и принять новое решение об отказе в иске,

с целью урегулирования указанного спора по правилам гл. 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключено настоящее мировое соглашение на следующих условиях:

1. Приведенная выше преамбула является неотъемлемой и существенной частью настоящего мирового соглашения ("Мировое соглашение").

2. Ответчик признает и обязуется добровольно уплатить истцу сумму основного долга в размере 173 036 805 руб. (сто семьдесят три миллиона тридцать шесть тысяч восемьсот пять) рублей 17 копеек в следующие сроки:

2.1. 120 000 000 рублей в течение трех рабочих дней с момента утверждения настоящего Мирового соглашения судом;

2.2. 53 036 805 (пятьдесят три миллиона тридцать шесть тысяч восемьсот пять) рублей 17 копеек в срок до 27 января 2011 года.

3. Истец отказывается от требования о взыскании с ответчика суммы процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 15 187 584 (пятнадцать миллионов сто восемьдесят семь тысяч пятьсот восемьдесят четыре) рубля 59 копеек, а также от требования о взыскании с ответчика суммы процентов за пользование чужими денежными средствами по ставке рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации 8,25% годовых за период с 03.09.2010 г. по день фактического исполнения обязательства.

4. Ответчик также обязуется возместить истцу 50% суммы государственной пошлины, уплаченной истцом при обращении в суд, что составляет 100 000 рублей, вместе с последним причитающимся истцу платежом (оставшиеся 50% суммы государственной пошлины подлежат возврату истцу на основании определения суда в порядке, установленном пп. 3 п. 6 ст. 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

5. В течение 2 рабочих дней с момента утверждения настоящего Мирового соглашения судом истец обязуется передать ответчику счет-фактуру на общую сумму долга в размере 173.036.805 рублей 17 копеек, включая НДС в размере 26.395.444 рубля 85 копеек.

6. В разумный срок с момента утверждения настоящего Мирового соглашения судом, но не позднее 31 декабря 2010 года, истец обязуется передать ответчику акты по форме КС-2 и справки по форме КС-3 на работы, выполненные в соответствии с Договором, задолженность за которые признана ответчиком в настоящем Мировом соглашении. Акты по форме КС-2 и справки по форме КС-3 должны содержать ссылку на период выполнения работ, при этом дата окончания такого периода не может быть позднее 14 апреля 2009 года.

7. Истец также обязуется передать ответчику товарно-транспортные накладные на переданные и подлежащие передаче металлоконструкции в порядке и сроки, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

8. Истец обязуется в срок до 20 января 2011 года предоставить ответчику возможность осуществить проверку наличия металлоконструкций на складе истца и их соответствия по количеству и качеству данным, содержащимся в акте экспертизы Торгово-промышленной палаты г. Нижний Тагил N 118-01-000853 от 29.06.2009 г.

9. После оплаты ответчиком указанных в пункте 2 и 4 настоящего Мирового соглашения сумм, ответчик будет иметь право забрать металлоконструкции, перечисленные в приобщенном к материалам дела акте экспертизы Торгово-промышленной палаты г. Нижний Тагил N 118-01-000853 от 29.06.2009 г., со склада истца в г. Нижний Тагил посредством выборки (самовывоза) этих металлоконструкций.

10. При этом, истец также обязуется оказать ответчику либо лицу, указанному ответчиком, содействие в погрузке таких металлоконструкций на автотранспорт ответчика, и передать ответчику на все выбираемые (вывозимые) им металлоконструкции сертификаты качества, предусмотренные ГОСТ 23118-99. Ответчик осуществит выборку (самовывоз) металлоконструкций со склада истца не позднее, чем в течение 120 дней со дня предоставления истцом металлоконструкций к выборке в соответствии с первым абзацем настоящего.

11. Стороны договорились о том, что любые возможные расходы и затраты в связи с обсуждением и подписанием настоящего Мирового соглашения лежат на понесшей их стороне.

12. Последствия заключения сторонами мирового соглашения и его утверждения Арбитражным судом, предусмотренные статьями 150 и 151 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно последствия неисполнения сторонами мирового соглашения, предусмотренные ст. 142 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, сторонам в полном объеме известны и понятны.

13. Настоящее Мировое соглашение вступает в силу с момента его утверждения судом.

Возвратить ООО "Нижнетагильский завод металлических конструкций" из федерального бюджета 50 000 руб. (пятьдесят тыс.) руб. госпошлины, уплаченной по платежному поручению от N 1705 от 22.03.2010.

Мировое соглашение вступает в силу после его утверждения Девятым арбитражным апелляционным судом.

Производство по делу N А40-44703/10-141-378 прекратить.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Б.В. Стешан

Судьи

В.А. Веденова С.Н. Овчинникова