Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2011 г. N 09АП-33852/2010

город Москва

N 09АП-33852/2010

28.01.2011

Дело N А40-33355/09-103-112б

Резолютивная часть постановления объявлена 24.01.2011.

Полный текст постановления изготовлен 28.01.2011

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Дегтяревой Н.В.

Судей: Титовой И.А. Порывкина П.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Петриашвили И.К.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Сбербанка России (ОАО)

на определение Арбитражного суда г.Москвы от 01.12.2010

по делу N А40-33355/09-103-112б, принятое судьей Азизовой Л.С.

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Инком-Лада"

по требованиям Сбербанка России (ОАО)

при участии в судебном заседании:

Представитель Сбербанка России (ОАО): Тиканова Е.В. по дов. от 28.01.2010г. N 76

Представитель конкурсного управляющего ООО "Инком-Лада": Корецкая А.В. по дов. от 15.12.2010г. N 66

Представитель Коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток" ЗАО: Кудрявцева А.В. по дов. от 17.01.2011г.; Усталов С.А. по дов. от 12.10.2010г.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 25.06.09 ООО "Инком-Лада" признано несостоятельным (банкротом) в отношении должника открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утверждена Матвеева О.Е.

В ходе рассмотрения дела о банкротстве ООО "Инком-Лада" Сбербанк России ОАО в лице Люблинского отделения N 7977 обратился с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме 111.312.008,48 руб., а требования в размере 462.005.593,35 руб. как обеспеченные залогом имущества.

Определением от 30.10.09 признаны обоснованными и включены требования Сбербанка России в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Инком-Лада" в сумме 111.312.008, 48 руб. из 94.552,08 руб. - неустойка за просроченные проценты, 10.299.423,61 руб. - неустойка по основному долгу, проценты - 918.032,79 руб. основной долг - 100.000.000 руб.

Признаны обоснованными и включены требования Сбербанка России в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Инком-Лада" в сумме 462.005.593,35 руб., из которых 461.905.59, 35 руб. - основной долг, 100.000 руб. - расходы по оплате госпошлины обеспеченные залогом имущества.

Коммерческий акционерный банк "Банк Сосьете Женераль Восток" ЗАО не согласившись с определением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просил определение изменить, отказав во включении в реестр требований кредиторов ООО "Инком-Лада" требований Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) на сумму 462.005.593 руб. 35 коп. по договору N 4251 об открытии возобновляемой кредитной линии от 29.11.07, заключенному с ООО "Автомобильный Альянс", как требований, обеспеченных залогом товаров в обороте ООО "Инком-Лада" в соответствии с договором залога N З/988 от 15.08.08 в части имущества ООО "Инком-Лада", находящегося в залоге у Коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток" (ЗАО) в обеспечение денежных требований к ООО "Инком-Лада" в размере 131.727.984 руб. 21 коп. и указанных в Приложении 2 к апелляционной жалобе.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.12.09 N 09 АП-25675/2009-ГК определением арбитражного суда города Москвы от 30.10.09 оставлено без изменения апелляционная жалоба Коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток" (ЗАО) без удовлетворения.

Определением Федерального арбитражного суда Московского округа от 04.03.2010 производство по кассационной жалобе КАБ "Банк Сосьете Женераль Восток" (ЗАО) на определение от 30.10.09 Арбитражного суда г.Москвы и постановление от 25.12.09 Девятого арбитражного апелляционного суда прекращено в связи с тем, что жалоба подана лицом не участвующим в деле. Суд указал, что оспариваемые судебные акты, принятые судами первой и апелляционной инстанцией, не принимались о каких-либо правах и обязанностях в отношении заявителя кассационной жалобы.

Определением от 22.07.2010 в передаче в Президиум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации дела N А40-33355/09-103-112б арбитражного суда города Москвы для пересмотра в порядке надзора определений Федерального арбитражного суда Московского округа от 04.03.2010 и 12.05.2010 отказано. Дело направлено в Федеральный арбитражный суд Московского округа для проверки правильности применения норм права в порядке кассационного производства.

Определением Федерального арбитражного суда Московского округа от 23.09.2010 N КГ-А40/1154-10 определение Арбитражного суда г.Москвы от 30.10.09 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.12.09 отменены в части включения в реестр требования обеспеченного залогом имущества. Требование Сбербанка России о включении в реестр требований кредиторов ООО "Инком-Лада" направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы в части включения в реестр требования, обеспеченного залогом имущества.

Определением от 01.12.2010 признаны необоснованными требования Сбербанка России о признании его залоговым кредитором на сумму 462.005.593, 35 руб.

Сбербанк России, не согласившись с определением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Ссылается на неправильное применение норм материального и процессуального права и несоответствие выводов изложенных в определении обстоятельствам дела.

Представитель Сбербанка России, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы.

Представитель Коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток" (ЗАО), извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, полагает, что определение суда является обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством.

Представитель конкурсного управляющего должника, в судебное заседание явился, полагает рассмотрение вопроса по апелляционной жалобе на усмотрение суда.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что между Акционерным коммерческим Сберегательным банком России и ООО "Автомобильный Альянс" (Заемщик) заключен договор N 4251 от 29.11.07 об открытии возобновляемой кредитной линии на срок по 27.11.08 с лимитом 750.000.000 руб. Указанная сумма на счет заемщика перечислена платежным поручением N 002614 от 29.11.07.

В целях обеспечения исполнения заемщиком своих обязательств по договору N 4251 об открытии возобновляемой кредитной линии от 29.11.07 заключен договор залога товаров в обороте (транспортные средства) с ООО "Инком-Лада" N З/988 от 15.08.08.

Залоговая стоимость товаров в обороте определения сторонами по договору залога в размере 676.675.720,00 руб. (с учетом дополнительного соглашения от 18.09.08).

Решением арбитражного суда города Москвы от 17.02.09 взыскано солидарно с ООО "Автомобильный Альянс" ООО "Авто Трейд" и ООО "Инком-Лада" в пользу Сбербанка России 475.061.756,82 руб.

По состоянию на 09.07.09 размер задолженности по кредитному договору N 4251 составлял 461.905.593 руб. 35 коп. (основной долг) расходы по оплате госпошлины в размере 100.000.000,00 руб. всего 462.005.593,35 руб.

В рамках договора N 4282 об открытии возобновляемой кредитной линии с лимитом 100.000.000 руб. на срок по 18.12.08 предоставлено ООО "Автомобильный Альянс" платежным поручением N 002647 от 21.12.07 сумма 100.000.000 руб.

В целях обеспечения исполнения заемщиком своих обязательств поданному кредитному договору заключен договор поручительства N 4685 от 21.12.07.

В связи с неисполнением обязательств по данному кредитному договору решением Люблинского районного суда г.Москвы от 18.05.09 взыскано с ООО "Автомобильный альянс" ООО "Авто Трейд" ООО "Инком-Лада" и Козловского Д.А. в пользу Сбербанка России 100.983.606,56 руб. а также расходы по госпошлине 20.000.,00 руб. всего 101.003.606,56 руб.

По состоянию на 09.07.09 размер задолженности по Кредитному договору N 4282 составил 112.141.471,76 руб. составляющий 102.097,56 руб. неустойка за просроченные проценты, 11.121.341,41 руб. неустойка за просроченный основной долг, 918.032,79 руб. - просроченные проценты, 100.000.000,00 руб. просроченный основной долг.

В пункте 1 Постановления Пленума ВАС РФ N 58 от 23.07.2009 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что при рассмотрении вопроса об установлении и включении в реестр требований конкурсных кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, необходимо учитывать следующее. Если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

Оценив представленные по делу доказательства, с учетом дополнительно представленных справок при повторном рассмотрении дела, судебная коллегия считает вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований в признании Сбербанка России залоговым кредитором, мотивированным, соответствующим обстоятельствам дела и требованиям закона.

Согласно п. 1.4. договора залога N З/988 от 15.08.2008, (том 36) ООО "Инком-Лада", должник вправе был по своему усмотрению изменять состав Предмета залога при условии, что измененный предмет залога будет относиться к товарным группам, указанным в Приложении N 1 к данному договору, и будет находиться на складе, расположенном по адресу указанному в п. 2.1. договора.

В этой связи, судом первой инстанции при рассмотрении требований Сбербанка России правомерно указано на отсутствие в материалах дела доказательств сохранности заложенного имущества, с учетом того обстоятельства, что конкурсный управляющий заявлял об отсутствии автомобилей со ссылкой на материалы бухгалтерского учета.

Складские справки и перечень наименования имущества представленный при повторном рассмотрении дела (том 341 л.д.49), таким доказательством не являются т.к. не содержат индивидуальных характеристик автотранспортных средств.

Доводы заявителя апелляционной жалобы судом признаны необоснованными, противоречащими действующему законодательству, материалам дела и фактическим обстоятельствам.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2010г. по делу N А40-33355/09-103-112б оставить без изменения, апелляционную жалобу Сбербанка России (ОАО) - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярёва

Судьи

И.А. Титова П.А. Порывкин