Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 24 ноября 2004 г. N КГ-А40/10600-04 В тех случаях, когда одно из государств-участников в соответствии со своим национальным законодательством требует выполнения формальностей в качестве условий, при которых обеспечивается охрана интересов производителей фонограмм, эти формальности считаются выполненными, если упаковка фонограмм имеет специальную надпись в виде символа Р (в круге) с указанием года первого издания, проставленную так, чтобы было отчетливо видно, что данная фонограмма находится под охраной (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 24 ноября 2004 г. N КГ-А40/10600-04
(извлечение)

Общество с ограниченной ответственностью "Мистерия Дистрибьюция" обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Орион" в защиту исключительных смежных прав на распространение фонограмм произведений с требованием о взыскании компенсации в сумме 36000 руб.

Арбитражный суд удовлетворил иск в части защиты прав истца на распространение и воспроизведение фонограмм произведений, входящий в альбом "BUSTA RHYMES' ITAIN'T SAFE NO MORE", взыскав 18000 руб. компенсации, в части требования о защите прав в связи с распространением контрафактного компакт-диска с фонограммой произведений, входящих в альбом "PINK "TPY THIS" отказано по мотиву непредставления доказательств распространения, о чем судом 06.07.2004 вынесено решение по делу N А40-14825/04-67-170.

Девятый арбитражный апелляционный суд постановлением от 09.09.2004 N 09-АП-154/04-ГК отменил судебное решение, в удовлетворении иска отказал полностью.

Заявитель кассационной жалобы не согласен с постановлением апелляционного суда, считает, что арбитражным судом неправильно истолкован лицензионный договор и неправильно применены нормы материального права, просит об отмене постановления и оставлении в силе решения арбитражного суда.

Отзыв на кассационную жалобу не поступил, представитель ООО "Орион" в судебное заседание арбитражного суда кассационной инстанции не явился.

Представитель ООО "Мистерия Дистрибьюция" поддержал требования кассационной жалобы по изложенным в ней основаниям.

Проверив законность обжалуемого постановления апелляционного арбитражного суда, судебная коллегия находит его подлежащим отмене.

Истец в обоснование доказательства наличия у него исключительных смежных прав на распространение фонограмм произведений, входящих в вышеуказанные альбомы представил договор купли-продажи N 0818-3/д-2/1 от 01.09.2003, заключенный с ООО "БМГ Россия" с приложением к нему, по которому продавец (ООО "БГМ Россия") передает исключительные смежные права покупателю (ООО "Мистерия Дистрибьюция").

В подтверждение распространения ответчиком контрафактного компакт-диска альбома "BUSTA RHYMES' ITAIN'T SAFE NO MORE" представлена аудиокассета с видеозаписью процесса его покупки у ответчика 02.03.2004 по кассовому чеку N 00571865. Арбитражный суд обозревал лицензионный диск и приобретенный у ответчика, который отличается от лицензионного отсутствием голограммы и качеством оформления вкладышей.

Первоначальными владельцами исключительных смежных прав права истца на распространение фонограмм произведений, переданные по договору от 01.09.2003, не оспариваются.

Арбитражный суд, руководствуясь п. 1 ст. 49 Закона Российской Федерации "Об авторском права и смежных правах, удовлетворил иск в части.

Отменяя судебное решение и отказывая в удовлетворении иска, апелляционный арбитражный суд исходил из того, что в лицензионном договоре на использование "Фонограммных продуктов" N 01/03 между ООО "БМГ Россия" и БМГ Мьюзик Интернейшнл Гмбх (Германия), по которому истцу переданы права на использование соответствующих фонограммных записей из каталога БМГ на территории Российской Федерации и стран СНГ, отсутствует перечень фонограмм произведений, входящих в альбомы "PINK "TRY THIS" и "BUSTA RHYMES' ITAIN'T SAFE NO MORE".

Кроме того, истцом не представлен каталог БМГ и другие приложения к договору ни на бумажном носителе, ни в электронном виде.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что лицензиар БМГ Мьюзик Интернейшнл Гмбх владеет либо иным образом распоряжается правами на использование соответствующих фонограммных записей, а также, что указанная фирма первой сделала запись звуков на фонограммах и имела право передавать исключительные смежные права на данную фонограмму ООО "БМГ Россия".

Кассационная инстанция считает обжалуемое постановление арбитражного апелляционного суда не соответствующим нормам материального права, а выводы суда в постановлении - представленным по делу доказательствам.

Согласно ст. 4 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" изготовитель фонограммы - физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения или иных звуков; при отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на этой фонограмме и (или) на содержащем ее футляре обычным образом.

Статьей 5 Конвенции от 29 октября 1971 года "Об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм", участницей которой являются Германия и Россия, установлено, что в тех случаях, когда одно из государств - участников в соответствии со своим национальным законодательством требует выполнения формальностей в качестве условий, при которых обеспечивается охрана интересов производителей фонограмм, эти формальности считаются выполненными, если все разрешенные копии фонограмм, распространяемые среди публики, или их упаковка имеют специальную надпись в виде символа Р (в круге) с указанием года первого издания, проставленную так, чтобы было отчетливо видно, что данная фонограмма находится под охраной; если копии или их упаковка не устанавливают производителя фонограмм, его правопреемника или обладателя лицензии путем упоминания его фамилии, марки или другого соответствующего обозначения, то надпись должна также включать фамилию производителя, его правопреемника или обладателя исключительной лицензии.

При удовлетворении требования арбитражный суд исходил из того, что на лицензионном диске указаны эксклюзивными дистрибьютерами ООО "БМГ Россия", ООО "Мистерия Дистрибьюция", что предполагает наличие у истца исключительных смежных прав на распространение фонограмм произведений.

Согласно п. 2 лицензионного договора на использование фонограммных продуктов N 01/03 БМГ Мьюзик Интернейшнл Гмбх владеет, либо иным образом распоряжается правами на использование соответствующих фонограммных записей. ООО "БМГ Россия" желает приобрести на условия настоящего договора права на использование соответствующих фонограммных продуктов в пределах территории согласно каталогу БМГ в полном объеме записи, включенные в каталог БМГ. Посредством этого договора лицензиар предоставляет лицензиату эксклюзивное право продавать и распространять или поручать продавать и распространять фонограммные продукты только в пределах территории.

В соответствии с п. 2.2 договора купли-продажи N 08183/Д-2 ООО "БМГ Россия" наделает ООО "Мистерия Дистрибьюция" исключительными правами на распространение товара из каталога СД кириллик на СД-носителях в пределах территории.

С учетом изложенных обстоятельств решение арбитражного суда подлежит оставлению в силе с отменой постановления арбитражного апелляционного суда и отнесением на ООО "Орион" расходов заявителя в размере 410 руб. по государственной пошлине за подачу кассационной жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 110, 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 сентября 2004 года N 09АП-1541/04-ГК по делу N А40-14825/04-67-170 отменить, решение Арбитражного суда г. Москвы от 6 июля 2004 года оставить в силе.

Взыскать с ООО "Орион" в пользу ООО "Мистерия Дистрибьюция" 410 руб. расходов по госпошлине.