Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 февраля 2011 г. N 18АП-1006/2011.

Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 февраля 2011 г. N 18АП-1006/2011

г. Челябинск

22 февраля 2011 г.

N 18АП-1006/2011 Дело N А07-26331/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 22 февраля 2011 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Бабкиной С.А., судей Костина В.Ю., Столяренко Г.М., при ведении протокола секретарем судебного заседания Киреевой О.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Валери" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.12.2010 (резолютивная часть решения от 10.12.2010) по делу N А07-26331/2009 (судьи: Хайдаров И.М., Гаврикова Р.А., Саяхова А.М.),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "УралДорСтройСервис" (далее- ООО "УралДорСтройСервис") обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Башкирская горнорудная компания" (далее- ООО "Башкирская горнорудная компания", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 13.04.2010 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Набиев Рузиль Хадитович, требования ООО "УралДорСтройСервис" признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов в сумме 2 678 439,65 руб. (т.1. л.д.94-98).

Решением суда первой инстанции от 14.12.2010 должник признан несостоятельным (банкротом) с открытием процедуры конкурсного производства сроком на 6 месяцев. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Набиева Рузиля Хадитовича (т.4, л.д.130-137).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Валери" (далее- ООО "Валери", кредитор) обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 14.12.2010 отменить.

В обоснование доводов апелляционной жалобы кредитор ссылается на нарушение судом норм действующего законодательства. По мнению заявителя, выводы суда о правомочности собрания кредиторов должника от 11.11.2010, на котором принято решение о введении в отношении ООО "Башкирская горнорудная компания" процедуры конкурсного производства, и соответствие протокола собрания требованиям п. 7 ст. 12 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". являются необоснованными. В нарушение положений п. 2 ст. 67 названного Закона отчет о деятельности временного управляющего и протокол собрания кредиторов от 11.11.2010 был представлен в арбитражный суд только 06.12.2010, то есть по истечении 5 дней до даты, указанной в определении о назначении судебного заседания. Кроме того, ООО "Валери", как конкурсный кредитор должника, не было уведомлено о проведении 11.11.2010 собрания кредиторов должника, в связи с чем, решения данного собрания оспариваются кредитором в судебном порядке. Однако, суд отказал в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания по решению вопроса о переходе к следующей процедуры банкротства, сославшись только на отсутствие в деле доказательств принятия к производству суда заявления ООО "Валери" о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Башкирская горнорудная компания" от 11.11.2010. Данное заявление было подано в арбитражный суд непосредственно после того, как кредитору стало известно об оспариваемых решениях, между тем, протокол собрания кредиторов от 11.11.2010 был представлен в материалы арбитражного дела с нарушением срока, установленного п. 2 ст. 67 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Судом не дана оценка действиям временного управляющего.

Конкурсный управляющий Набиев Р.Х. направил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому просит в удовлетворении жалобы отказать, решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.12.2010 оставить без изменения. Указал, что 11.11.2010 состоялось собрание кредиторов ООО "Башкирская горнорудная компания", на котором определена следующая процедура банкротства - конкурсное производство. Собрание проведено в соответствии с требованиями законодательства о банкротстве и в установленном порядке не оспорено. ООО "Валери" было надлежащим образом уведомлено о проведении собрания как 11.11.2010, так и повторного собрания кредиторов 19.01.2011, однако представитель кредиторов не явился. Решение собрания кредиторов от 11.11.2010 принято при наличии кворума и в пределах компетенции, на основании которого должник признан банкротом с открытием процедуры конкурсного производства.

Закрытое акционерное общество АКБ "Форштадт" также представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения. Считает, что решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства отнесено к исключительной компетенции первого собрания кредиторов должника. Данное решение на момент вынесения обжалуемого судебного акта не было признано недействительным, соответствующих доказательств суду не представлено. Кроме того, ООО "Валери" не представлено доказательств возможности восстановления платежеспособности ООО "Башкирская горнорудная компания" и введения в отношении должника иной процедуры банкротства, а не конкурсного производства. Направление арбитражным управляющим в суд отчета о своей деятельности с нарушением срока, установленного п. 2 ст. 67 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее- Закон о банкротстве), не затрагивает права и законные интересы кредитора, иного не доказано.

ООО "Валери" заявлено и судом апелляционной инстанции отказано в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания в связи с невозможностью рассмотрения настоящей жалобы до принятия арбитражным судом решения по заявлению о признании недействительным первого собрания кредиторов ООО "Башкирская горнорудная компания" от 11.11.2010, поскольку отсутствуют основания, предусмотренные ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле о банкротстве, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили.

В соответствии со ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие не явившихся участвующих в деле лиц.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке ст. 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно ст. 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражными судами по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с положениями ст. 60 и 61 Закона о банкротстве (в ред. Федерального закона N 296-ФЗ от 30.12.2008) обжаловать судебные акты, принятые в рамках рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве, вправе лишь лица, участвующие в деле о банкротстве, а также лица, участвующие в арбитражном процессе по делу о банкротстве. Исчерпывающий перечень таких лиц приведен в ст. 34 и 35 Закона о банкротстве соответственно.

Учитывая, что заявитель апелляционной жалобы является кредитором должника в силу ст. 34, 35 Закона о банкротстве на основании определения Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.10.2010 по делу N А07-26331/2009, жалоба подана надлежащим лицом и подлежит рассмотрению по существу.

Как видно из материалов дела, 11.11.2010 состоялось первое собрание кредиторов (т.3, л.д.10), на котором были приняты решения: 1) принять к сведению отчет временного управляющего по проведению процедуры наблюдения, анализ финансового состояния должника. Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства; 2) обратиться в Арбитражный суд Республики Башкортостан с ходатайством о признании должника банкротом и введении процедуры конкурсного производства; 3) решение о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего не принято; 4) соответствие кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, установленным ст. 20.2 Закона о банкротстве; 5) решение о выборе арбитражного управляющего не принято; 6) определить вознаграждение арбитражному управляющему в соответствии со ст. 20.6 Закона о банкротстве за счет имущества должника; 7) не создавать комитет кредиторов ООО "Башкирская горнорудная компания"; 8) возложить обязанности реестродержателя на арбитражного управляющего; 9) проводить собрания кредиторов с периодичностью, установленной Законом о банкротстве; 10) выбрать в качестве представителя собрания кредиторов Клыгина В.В.; 11) проводить собрания кредиторов должника по адресу: г. Уфа, Менделеева, 140/1, 15 эт., оф. 1.

Временный управляющий Набиев Р.Х. представил в суд первой инстанции анализ финансового состояния ООО "Башкирская горнорудная компания" (т.3, л.д.101-160) и документы, связанные с проведением первого собрания кредиторов и принятыми на нем решениями (т.4, л.д.10-82), а также заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства (т.2, л.д.25-37).

На основании принятого собранием кредиторов решения временный управляющий Набиев Р.Х. обратился в Арбитражный суд Республики Башкортостан о признании должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства (т.2, л.д.93-94).

Удовлетворяя ходатайство временного управляющего, принимая решение о признании должника банкротом и вводя процедуру конкурсного производства, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Согласно ч. 1 ст. 53 Закона о банкротстве (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ) решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

В соответствии со ст. 75 Закона о банкротстве по окончании наблюдения арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В силу п. 1 ст. 73 Закона о банкротстве (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ) к компетенции первого собрания кредиторов относится принятие решений, в том числе об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; образования комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов; определения дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; определение саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуры арбитражных управляющих; выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией.

Согласно ч. 3 ст. 74 Закона о банкротстве (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ) в решении первого собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства также может содержаться предлагаемый срок конкурсного производства.

В случае, если первым собранием кредиторов принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления или о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, арбитражный суд может вынести определение о введении финансового оздоровления при условии предоставления ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц и предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности. Сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна превышать размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов, не менее чем на двадцать процентов. При этом график погашения задолженности должен предусматривать начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления и погашение требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов.

С даты введения финансового оздоровления, внешнего управления, признания арбитражным судом должника банкротом и открытия конкурсного производства или утверждения мирового соглашения наблюдение прекращается.

Поскольку в материалах дела имеется решение первого собрания кредиторов о признании должника банкротом и о введении процедуры конкурсного производства сроком, каких-либо иных гарантий платежеспособности должника суду не представлено, то суд первой инстанции обоснованно принял решение о признании должника (несостоятельным) банкротом и ввел процедуру конкурсного производства.

Возражая против признания должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства, ООО "Валери" и Федеральная налоговая служба сослались на необходимость рассмотрения и установления требований Федеральная налоговая служба в рамках дела о банкротстве, а также оспаривание решений первого собрания кредиторов должника от 11.11.2010 в связи с неуведомлением кредитора о проведении данного собрания.

Доводы заявителя в этой части правомерно отклонены Арбитражным судом Республики Башкортостан на основании п. 1 и 6 ст. 71 Закона о банкротстве (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ), предусматривающей возможность отложения рассмотрения дела для поручения временному управляющему отложить проведение собрание кредиторов для установления заявленных в определенный Законом о банкротстве срок требований конкурсных кредиторов для целей участия в первом собрании кредиторов.

В таком случае процедура отложения проведения первого собрания кредиторов должна гарантировать соблюдение интересов всех лиц, участвующих в деле о банкротстве, и проводится на основании судебного акта, обязывающего временного управляющего отложить проведение собрания. При этом поручение временному управляющему отложить проведение первого собрания кредиторов является правом, а не обязанностью суда.

Также необходимо отметить, что определением суда от 01.09.2010 судебное разбирательство по ходатайству лиц, участвующих в деле, было отложено на более поздний срок в связи с нерассмотрением требования по существу Федеральной налоговой службы и непроведением первого собрания кредиторов (т.2, л.д.112, 115, 131-132).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 04.10.2010 судебное разбирательство по аналогичным основаниям вновь отложено на 09.12.2010 (т.2, л.д.135-136).

11.11.2010 состоялось первое собрание кредиторов (т.4, л.д.10), на котором принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании ООО "Башкирская горнорудная компания" банкротом и открытии процедуры конкурсного производства.

Согласно п. 2 ст. 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 названного Закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

Судом первой инстанции верно установлено и подтверждается материалами дела, что для участия в первом собрании зарегистрировались конкурсные кредиторы, обладающие в совокупности 56,1208% голосов (25 871 416,92 руб.) (т.4, л.д.12) от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр на дату проведения собрания (46 099 390,31 руб., т.4, л.д.11), в связи с чем, суд пришел к выводу о правомочности собрания кредиторов от 11.11.2010 в соответствии с п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве.

Между тем, ООО "Валери" ссылается на подачу в арбитражный суд заявления о признании недействительными решений первого собрания кредиторов от 11.11.2010 (т.4, л.д.101-102).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Поскольку в материалах дела не имеется надлежащих доказательств согласно ст. 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, свидетельствующих о недействительности принятых первым собранием кредиторов решений в отношении должника о процедуре банкротства, следующей за процедурой наблюдения, у суда первой инстанции не имелось правовых оснований для непринятия во внимания решения от 11.11.2010.

Необходимо отметить, что в случае, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве и отсутствует возможность отложить рассмотрение дела, арбитражный суд самостоятельно решает вопрос о введении той или иной процедуры банкротства, исходя из наличия установленных законом оснований для их применения.

Кроме того, в случае, если первым собранием кредиторов принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления или о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, арбитражный суд может вынести определение о введении финансового оздоровления при условии предоставления ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц и предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 13.04.2010 в отношении ООО "Башкирская горнорудная компания" введена процедура наблюдения (т.1, л.д.94), сообщение о введении процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 30.04.2010 N 77 (т.1, оборот л.д.124).

В ходе наблюдения временным управляющим были приняты меры к розыску имущества должника, направлены запросы в регистрирующие органы (отчет временного управляющего от 01.07.2010, т.2, л.д.22), при этом в соответствии со ст. 70 Закона о банкротстве временным управляющим проведен финансовый анализ состояния должника и сделан вывод о невозможности восстановления платежеспособности, отсутствие ведения хозяйственной деятельности, наличие имущества у должника, за счет которого возможно погашение расходов по делу о банкротстве и целесообразность введения процедуры банкротства - конкурсного производства (т.2, л.д.97).

Кроме того, временным управляющим составлен реестр требований кредиторов, согласно которому в рамках процедуры наблюдения кредиторы первой и второй очередей отсутствуют, требования кредиторов третьей очереди на дату проведения первого собрания кредиторов установлены в общей сумме 46 099 390,31 руб. (т.4, л.д.41).

Судом также установлено, что в данном случае первым собранием кредиторов ООО "Башкирская горнорудная компания" от 11.11.2010 принято решение о применении следующей процедуры банкротства, а именно: об обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; указанное решение в установленном законом порядке недействительным не признано.

Ходатайство о введении в отношении должника финансового оздоровления от учредителей (участников) должника либо третьих лиц не поступило.

Исследовав и оценив представленные доказательства, в том числе документы о результатах проведения процедуры наблюдения, суд первой инстанции установил, что у должника имеются признаки банкротства и отсутствует реальная возможность восстановить его платежеспособность.

Довод подателя апелляционной жалобы о неправомерности собрания кредиторов судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку в силу п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве, собрание кредиторов может быть оспорено в суде. Таким образом, для установления недействительности принятых решений необходимо самостоятельное обращение в суд. Доказательств того, что на момент принятия обжалуемого решения суд первой инстанции обладал доказательством недействительности принятых собранием кредиторов решений, материалы дела не содержат. Правомочий у суда оценивать в рамках иного спора законность решений собрания кредиторов не имеется.

Ссылка подателя жалобы на представление временным управляющим в материалы дела протокола собрания кредиторов от 11.11.2010 с нарушением срока, установленного п. 2 ст. 67 Закона о банкротстве существенного значения не имеет применительно к вопросу о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Данному документу судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая изложенное, исходя из положений ст. 53, 75 Закона о банкротстве, арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу о признании должника банкротом и введении в отношении него конкурсного производства. Оснований для отмены судебного акта не имеется, доводы апелляционной жалобы следует отклонить.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь ст. 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.12.2010 по делу N А07-26331/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Валери" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования определения в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья

С.А. Бабкина

Судьи

В.Ю. Костин Г.М. Столяренко