Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 февраля 2011 г. N 11АП-13606/2010.

Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 февраля 2011 г. N 11АП-13606/2010

г. Самара

01 февраля 2011 г.

Дело N А72-5088/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 февраля 2011 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Поповой Е.Г., судей Филипповой Е.Г., Семушкина В.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Алтаевой Я.В.,

с участием:

от ООО "ДВОРЦОВЫЙ РЯД - МС" - представители Каленков В.А. (доверенность от 19 апреля 2010 года N 67), Гаврилова Т.А. (доверенность от 12 октября 2009 года N 61), Коротких И.М. (доверенность от 16 февраля 2009 года N 25),

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Засвияжскому району г. Ульяновска - представители Знайкина Е.Н. (доверенность от 31 декабря 2010 года N 16-05-19/20358), Макаров Д.П. (доверенность от 11 января 2011 года N16-05-07/00024),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ДВОРЦОВЫЙ РЯД - МС"

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26 октября 2010 года по делу N А72-5088/2010 (судья Пиотровская Ю.Г.), рассмотренному по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ДВОРЦОВЫЙ РЯД - МС", Ульяновская область, г. Ульяновск,

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Засвияжскому району г. Ульяновска, Ульяновская область, г. Ульяновск,

о признании частично недействительным решения от 31.03.2010 N 16-15-39/29,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ДВОРЦОВЫЙ РЯД - МС" (далее - ООО "ДВОРЦОВЫЙ РЯД - МС", общество) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением, с учетом уточненных требований, о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Засвияжскому району г. Ульяновска (далее - ИФНС России по Засвияжскому району г. Ульяновска, налоговый орган) от 31.03.2010 N 16-15-39/29 в части начисления налога на прибыль за 2006 год в сумме 1 337 280 руб., налога на прибыль за 2007 год в сумме 248 101 руб., налога на прибыль за 2008 год в сумме 8 572 908 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 3 752 114,49 руб., налога на добавленную стоимость (далее - НДС) за 2008 год в сумме 627 720 руб., единого социального налога (далее - ЕСН) за 2006 год в сумме 7 718 345 руб., ЕСН за 2007 год в сумме 8 981 003 руб., ЕСН за 2008 год в сумме 6 745 753 руб., пени по ЕСН в сумме 6 592 880,93 руб., привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за неполную уплату налога на прибыль за 2007 год, 2008 год в виде штрафа в размере 1 764 201,80 руб., привлечения к налоговой ответственности по пункту 3 статьи 122 НК РФ единого социального налога за 2007 год, 2008 год в виде штрафа в размере 7 147 600 руб.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 26.10.2010 заявленные ООО "ДВОРЦОВЫЙ РЯД - МС" требования удовлетворены частично. Решение ИФНС России по Засвияжскому району г. Ульяновска от 31.03.2010 N 16-15-39/29 признано недействительным в части начисления налога на прибыль за 2006 год в сумме 1 337 280 руб., за 2007 год в сумме 248 101 руб., за 2008 год в сумме 8 572 908 руб., соответствующих сумм пеней, налоговых санкций по пункту 1 статье 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль за 2007 год, 2008 год в сумме 1 764 201,80 руб., начисления НДС за 2008 год в сумме 627 720 руб., в части начисления ЕСН в ФСС за 2006 год в сумме 19 484 руб., ЕСН в ФСС за 2007 год в сумме 33 742 руб., не уменьшения ЕСН в ФСС за 2008 год на сумму 1 149 005 руб., соответствующих сумм пеней и налоговых санкций по пункту 3 статьи 122 НК РФ за неуплату ЕСН в сумме 13 496,80 руб. В остальной части заявленных требований обществу отказано.

ООО "ДВОРЦОВЫЙ РЯД - МС" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда от 26.10.2010 в части отказа в признании недействительным решения ИФНС России по Засвияжскому району г. Ульяновска от 31.03..2010г. N 16-15-39/29 в части начисления единого социального налога в сумме 22 242870 руб., соответствующих сумм пени и санкций, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Податель апелляционной жалобы ссылается на экономическую обоснованность заключения договоров на предоставление персонала, реальность их исполнения, а также указывает на ошибочность расчета налоговым органом суммы пени по ЕСН в ФСС.

Инспекцией Федеральной налоговой службы по Засвияжскому району г. Ульяновска представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором налоговый орган просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу общества без удовлетворения.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции в обжалуемой части и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представитель налогового органа в судебном заседании просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу общества без удовлетворения по основаниям, приведенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Принимая во внимание, что в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, поскольку лица, участвующие в деле возражений против проверки законности и обоснованности решения в обжалуемой части не заявили.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как усматривается из материалов дела, налоговый орган провел выездную налоговую проверку ООО "Дворцовый ряд - МС" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) по всем налогам и сборам в бюджет за период с 01.01.2006 по 31.12.2008 (НДС за период с 01.11.2006 по 31.12.2008, земельного налога за период с 01.10.2006 по 31.12.2008, НДФЛ - за период с 14.12.2006 по 23.09.2009). На основании акта проверки от 04.03.2010 N 16-15-39/21/11 ИФНС по Засвияжскому району г. Ульяновска вынесла решение N 16-15-39/29 от 31.03.2010 о привлечении Общества к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за неполную уплату (неуплату) налога на прибыль в ФБ - 477 804, 60 руб., налога на прибыль в бюджеты субъектов РФ - 1 286 397, 20 руб.; по п.3 ст.122 НК РФ за неполную уплату (неуплату) ЕСН в ФБ - 4 176 980 руб., ЕСН в ФСС - 812 513, 60 руб., ЕСН в ФФОМС - 765 779, 60 руб., ЕСН в ТФОМС - 1 392 326, 80 руб.; по п.1 ст.122 НК РФ за неполную уплату (неуплату) НДС - 27 042 руб., налога на прибыль в ФБ - 831, 40 руб., налога на прибыль в бюджеты субъектов РФ - 2 238, 40 руб. Кроме того, налогоплательщику начислены пени по состоянию на 31.03.2010: по налогу на прибыль в ФБ - 963 379, 47 руб., по налогу на прибыль в бюджеты субъектов РФ - 2 579 745, 04 руб., по авансовым платежам по налогу на прибыль в ФБ - 53 876, 72 руб., по авансовым платежам по налогу на прибыль в бюджеты субъектов РФ - 155 113, 26 руб., по ЕСН в ФБ - 3 404 033, 76 руб., по ЕСН в ФСС - 1 308 722, 25 руб., по ЕСН в ФФОМС - 667 140, 96 руб., по ЕСН в ТФОМС - 1 212 983, 96 руб., предложено уплатить налог на прибыль за 2006 год в ФБ - 362 180 руб., налог на прибыль за 2006 год в бюджеты субъектов РФ - 975 100 руб., налог на прибыль за 2007 год в ФБ - 67 194 руб., налог на прибыль за 2007 год в бюджеты субъектов РФ - 180 907 руб., налог на прибыль за 2008 год в ФБ - 2 321 829 руб., налог на прибыль за 2008 год в бюджеты субъектов РФ - 6 251 079 руб., НДС - 627 720 руб., ЕСН за 2006 год в ФБ - 3 932 277 руб., ЕСН за 2007 год в ФБ - 4 582 232 руб., ЕСН за 2008 год в ФБ - 5 860 218 руб., ЕСН в ФСС за 2006 год - 1 754 391 руб., ЕСН в ФСС за 2007 год - 2 031 284 руб., ЕСН в ФСС за 2008 год в сумме - 2 142 244 руб., ЕСН в ФФОМС за 2006 год - 720 918 руб., ЕСН в ФФОМС за 2007 год - 840 076 руб., ЕСН в ФФОМС за 2008 год - 1 074 373 руб., ЕСН в ТФОМС за 2006 год - 1 310 759 руб., ЕСН в ТФОМС за 2007 год - 1 527 411 руб., ЕСН в ТФОМС за 2008 год - 1 953 406 руб.

Налогоплательщик обжаловал решение налогового органа в вышестоящий налоговый орган - Управление Федеральной налоговой службы по Ульяновской области.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Ульяновской области N 16-15-11/06959 от 03.06.2010 апелляционная жалоба ОО "Дворцовый ряд - МС" оставлена без удовлетворения, решение ИФНС по Засвияжскому району г.Ульяновска от 31.03.2010 N 16-15-39/29, без изменения.

Не согласившись в части с решением ИФНС по Засвияжскому району г.Ульяновска от 31.03.2010 N 16-15-39/29, налогоплательщик обратился в арбитражный суд с рассматриваемым в рамках настоящего дела заявлением.

При принятии судебного акта, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующих обстоятельств.

В результате проверки Инспекцией установлено уменьшение налоговой базы по единому социальному налогу в связи с использованием налогоплательщиком наемного персонала с целью уклонения от уплаты ЕСН и получения необоснованной налоговой выгоды.

Заявитель не согласен с данными выводами ИФНС, поясняет, что целью заключения договоров со сторонними организациями являлось улучшение финансовых показателей за счет оптимизации управления и снижения управленческих расходов.

Сравнение показателей чистой прибыли общества свидетельствует о получении положительного экономического эффекта от применения используемых методов организации труда.

Основанием для принятия оспариваемого решения в данной части явилось следующее.

ООО "Дворцовый ряд-МС" заключило договора об оказании услуг по предоставлению персонала для осуществления им своей производственной деятельности со следующими организациями:

ООО "Экосам-1" ИНН 7326020406 (договоры N 12/1202 от 01.01.2006, N 14/1713 от 01.01.2007, N 17/2223 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-2" ИНН 7326020598 (договоры N 12/1201 от 01.01.2006, N 13/1714 от 01.01.2007, N 16/2224 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-3" ИНН 7326020608 (договоры N 11/1200 от 01.01.2006, N 13/1715 от 01.01.2007, N 16/2225 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-4" ИНН 7326020750 (договоры N 11/1199 от 01.01.2006, N 13/1716 от 01.01.2007, N 16/2226 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-5" ИНН 7326020767 (договоры N 10/1184 от 01.01.2006, N 13/1717 от 01.01.2007, N 16/2227 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-6" ИНН 7326021231 (договоры N 9/1197 от 01.01.2006, N 12/1718 от 01.01.2007, N 14/2228 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-7" ИНН 7326021418 (договоры N 9/1196 от 01.01.2006, N 12/1719 от 01.01.2007, N 15/2229 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-8" ИНН 7326021425 (договоры N 9/1195 от 01.01.2006, N 12/1720 от 01.01.2007, N 15/2230 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-9" ИНН 7326021898 (договоры N 9/1194 от 01.01.2006, N 12/1721 от 01.01.2007, N 15/2231 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-10" ИНН 7326022059 (договоры N 8/1193 от 01.01.2006, N 11/1722 от 01.01.2007, N 13/2232 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-11" ИНН 7326024546 (договоры N 3/1192 от 01.01.2006, N 6/1723 от 01.01.2007, N 9/2233 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-12" ИНН 7326024747 (договоры N 2/1191 от 01.01.2006, N 6/1724 от 01.01.2007, N 9/2234 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-13" ИНН 7326025042 (договоры N 1/1190 от 01.01.2006, N 5/1725 от 01.01.2007, N 8/2235 от 01.01.2008),

ООО "Экосам-14" ИНН 7326025596 (договоры N 1/1316 от 01.03.2006, N 4/1726 от 01.01.2007, N 7/2236 от 01.01.2008),

ООО "Дэкосам-1" ИНН 7302027918 (договоры N 7/1189 от 01.01.2006, N 9/1727 от 01.01.2007, N 12/2237 от 01.01.2008),

ООО "Дэкосам-2" ИНН 7302028069 (договоры N 7/1188 от 01.01.2006, N 9/1728 от 01.01.2007, N 12/2238 от 01.01.2008),

ООО "Дэкосам-3 ИНН 7302028076 (договоры N 7/1187 от 01.01.2006, N 9/1729 от 01.01.2007, N 12/2239 от 01.01.2008),

ООО "Дэкосам-4" ИНН 7302028189 (договор N 1/2281 от 01.01.2008),

ООО "Барыш-Экосам" ИНН 7306039544 (договор N 2/2295 от 01.10.2007),

ООО "Экосам-Кузоватово" ИНН 7313005352 (договор N 1/2177 от 01.11.2007).

Пункт 3 договоров оговаривает стоимость и условия оплаты: стоимость оказываемых услуг по настоящему договору определяется согласно выставленных Исполнителем счетов (п.3.1.); оплата услуг производится в течение пяти календарных дней со дня получения от Исполнителя счета на оплату (п.3.2); договорами предусматриваются наличные и безналичные расчеты (п.3.3). Пунктом 4 оговаривается порядок сдачи и приемки выполненных работ.

ООО "Дворцовый ряд - МС" и 11 обществ "Экосам": ООО "Экосам-2", ООО "Экосам-3", ООО "Экосам-4", ООО "Экосам-5", ООО "Экосам-6", ООО "Экосам-7", ООО "Экосам-9", ООО "Экосам-10", ООО "Экосам-11", ООО "Экосам-13", ООО"Экосам-14" зарегистрированы по одному юридическому адресу: г. Ульяновск, ул. Отрадная, 87. Юридический адрес ООО "Дэкосам -1" - ООО "Дэкосам -3" - г. Димитровград, ул. Гагарина, 13; ООО "Барыш-Экосам" - Ульяновская область, г. Барыш, пер. Садовый, 2б; ООО "Экосам-Кузоватово" - Ульяновская область, рп Кузоватово, ул. Октябрьская, 5.

По вопросу оказания услуг в ходе мероприятий налогового контроля проведены опросы свидетелей: учредителя и руководителей, работников указанных обществ.

В результате была установлена взаимозависимость учредителей ООО "Экосам - 1" - ООО "Экосам - 14", ООО "Дэкосам - 1" - ООО "Дэкосам - 4", ООО "Барыш-Экосам", ООО "Экосам-Кузоватово" и ООО "Дворцовый ряд - МС".

Единственным учредителем указанных организаций является Тараканова Ирина Викторовна, приходящаяся матерью Урясовой Наталье Львовне, которая в свою очередь, является соучредителем и руководителем организаций - участников общества "Дворцовый ряд-МС" (ООО "Дворцовый ряд" - продукт" ИНН 7326016009, ООО "Табачная компания "Дворцовый ряд" ИНН 7326015990).

Вышеперечисленные организации создавались в 2003-2008г.г. по мере открытия магазинов "Пятерочка" и оказывали услуги по предоставлению персонала только ООО "Дворцовый ряд-МС", что подтверждается книгами доходов и расходов контрагентов. Они не имеют собственного имущества, их сотрудники работают в помещениях и на оборудовании, которое принадлежит ООО "Дворцовый ряд-МС". Среднесписочная численность сотрудников организации не превышает 100 человек, что позволило применить упрощенную систему налогообложения в порядке главы 26.2 НК РФ.

Стоимость оказываемых организациями услуг определялась протоколами согласования договорной цены, являющимися приложениями к упомянутым договорам.

Поступление денежных средств в качестве оплаты за услуги и перечисление заработной платы осуществлялось практически в один и тот же день, из анализа отчетности контрагентов (деклараций по УСНО), представленной в налоговую инспекцию следует, что доходы, полученные этими организациями от оказания услуг по предоставлению персонала ООО "Дворцовый ряд - МС", покрывали лишь сумму затрат по заработной плате, страховым взносам на обязательное пенсионное страхование.

ООО "Экосам - 1" - ООО "Экосам - 14", ООО "Дэкосам - 1" - ООО "Дэкосам - 4", ООО "Барыш-Экосам", ООО "Экосам-Кузоватово" не имеют собственного имущества и не арендуют его. Сотрудники выполняют свои трудовые обязанности в помещениях, на оборудовании, которое принадлежит ООО "Дворцовый ряд - МС".

По сообщениям Областного государственного учреждения "Центр занятости населения г. Ульяновска" (вх. N 005361 от 10.02.2010г.) установлено, что к нему поступали заявки от ООО "Дворцовый ряд - МС" (Компания Пятерочка") на вакантные должности: грузчик, продавец продовольственных товаров, фасовщик, кассир торгового зала, продавец-консультант, администратор зала (для магазинов Компании "Пятерочка"), которых нет в штатном расписании ООО "Дворцовый ряд - МС"; от ООО ИРА "Мозаика" (вх. N 005362 от 10.02.2010г.) сообщается, что ООО "Дворцовый ряд-МС" так же давали объявления в газету "Мозаика" о наличии вакантных должностей.

Объектом налогообложения для организаций в силу пункта 1 статьи 236 НК РФ признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 НК РФ), а также по авторским договорам.

Согласно пункту 1 статьи 237 НК РФ налоговая база организаций определяется как сумма выплат иных вознаграждений, перечисленных в пункте 1 статьи 236 НК РФ, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

В соответствии со статьей 346.11 НК РФ упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, определенными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога.

Установленные в ходе проведения мероприятий налогового контроля и судом обстоятельства позволяют сделать вывод о том, что в рассматриваемом случае имеет место создание условий для целенаправленного уклонения от уплаты единого социального налога.

Наличие в деле доказательств взаимозависимости организаций и ООО "Дворцовый ряд-МС"; наличие одних и тех же лиц на руководящих должностях организаций; нахождение всех организаций по одному адресу; формальности трудовых отношений работников и созданных организаций, а также фактическое исполнение работниками организаций трудовых обязанностей в Обществе; ограниченности среднесписочной численности рабочих мест в каждой создаваемой организации для возможности применения особого налогового режима; отсутствие специализированной деятельности и иной деловой активности организаций подтверждают данный вывод.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" разъяснил: под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Деятельность ООО "Дворцовый ряд-МС", связанная с заключением с организациями, созданными им же и применяющими упрощенную систему налогообложения, договоров найма персонала, который, находясь в трудовых отношениях с организациями, фактически выполняет свои трудовые обязанности в обществе, квалифицируется как направленная на получение необоснованной налоговой выгоды путем уменьшения размера налоговой обязанности вследствие уменьшения налоговой базы по единому социальному налогу.

Суд при принятии решения также учитывает, что решением Арбитражного суда Ульяновской области от 28.03.2008 по делу N А72-8549/07-12/231 по выездной проверке ООО "Дворцовый ряд - МС" за предыдущий период (акт от 19.10.2007 N 16-14-25/192/75, решение от 26.12.2007г. N 16-14-25/225) судом была подтверждена, выявленная налоговым органом аналогичная схема ухода ООО "Дворцовый ряд - МС" от налогообложения ЕСН в 2005 году. Налогоплательщик оспаривал вышеуказанное решение, однако Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.2009г. N 12418/08 доводы Инспекции о необоснованном получении ООО "Дворцовый ряд- МС" налоговой выгоды признаны правомерными, указано, что применение аутсорсинга в рассматриваемом случае носило формальный характер.

В связи с наличием полностью аналогичных обстоятельств дела (субъекты правоотношений - фирмы аутсосеры одинаковы, аналогичные обстоятельства ведения экономической деятельности), суд правомерно посчитал недопустимым применение различных условий налогообложения.

При таких обстоятельствах, приведенные налогоплательщиком доводы об экономической целесообразности заключенных договоров, со ссылкой в том числе на экспертное заключение от 14.07.2009г. ООО "Лидер-Аудит", которому дана оценка судами при рассмотрении дела N А72-8549/07 и указано, что добытые налоговым органом в ходе проверки доказательства опровергают выводы экспертов о намерении Общества получить экономический эффект при заключении договоров найма персонала в результате реальной предпринимательской деятельности, обоснованно отклонены судом при рассмотрении настоящего дела.

В соответствии с пунктом 2 статьи 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" объектом обложения страховыми взносами и базой для начисления страховых взносов являются объект налогообложения и налоговая база по единому социальному налогу, установленные главой 24 Кодекса "Единый социальный налог", с особенностями, предусмотренными пунктом 3 указанной статьи.

В ходе проведения контрольных мероприятий налоговый орган, с целью учесть положения пункта 2 статьи 243 Кодекса, в соответствии с которым сумма единого социального налога, подлежащая уплате в федеральный бюджет, уменьшается на сумму начисленных за тот же период страховых взносов на обязательное пенсионное страхование (налоговый вычет), затребовал в порядке ст.93.1 НК РФ у фирм - аутсорсеров документы позволяющие установить размер взносов подлежащих перечислению в ФСС. Однако, требования налогового органа не были исполнены в полном объеме.

Так фирмами - аутсорсерами не представлены за период с 2006 г. по 2008 г. следующие документы: ведомости начисления и выдачи заработной платы по работникам магазинов, трудовые договора, заключенные с работниками, штатное расписание, сведения о средней численности работников предприятия, сведения о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ.

Учитывая непредставление затребованных документов, с целью полного и достоверного формирования налогооблагаемой базы по ЕСН, проверкой за основу взяты представленные фирмами-аутсорсерами расчетные ведомости по форме 4-ФСС (том 20,21).

При этом допустимость применения названного метода исчисления налога, с применением показателей ведомостей 4-ФСС, представляемых фирмами-аутсорсерами, в указанном деле, непосредственно связана с обязанностью правильной, полной и своевременной уплаты налога и обусловливается неправомерными действиями (бездействием) как самого налогоплательщика, так и взаимозависимых с ним фирм-аутсорсеров.

Однако, судом установлено, что в ходе проверки налоговый орган не учел сведения о расходах, произведенных ООО "Барыш-Экосам", ООО "Экосам-Кузоватово", ООО "Декосам-1", ООО "Декосам-2", ООО "Декосам-3", ООО "Декосам-4".

Судом в порядке ст.66 АПК РФ были затребованы у ГУ УФРС ФСС РФ расчетные ведомости за период с 01.01.2006 по 31.12.2008 в отношении указанных фирм.

По итогам представления указанных ведомостей (том 22,23,24) налоговым органом произведен перерасчет ЕСН в ФСС (том 29 л.д.52-55).

Так, по итогам проверки ЕСН в ФСС за 2006 составил к уплате 1 754 391 руб., согласно перерасчету 1 734 907 руб. (разница 19 484 руб.), за 2007 - 2 031 284 руб. согласно перерасчету 1 997 542 руб. (разница 33 742 руб.), за 2008 к уменьшению 2 142 244 руб., согласно перерасчету к уменьшению 3 291 249 руб.(разница - 1 149 005 руб.).

Ссылки в апелляционной жалобе на ошибочность расчета сумм пени, представленного налоговым органом, отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку данный расчет пени произведен с учетом перерасчета ЕСН, что нашло отражение в обжалуемом решении суда и в связи с чем и был сделан вывод о наличии оснований для признания недействительным оспариваемого решения налогового органа в части начисления единого социального налога в ФСС за 2006 г. в сумме 19 484 руб., единого социального налога в ФСС за 2007 г. в сумме 33 742 руб., не уменьшения ЕСН в ФСС за 2008 г. на сумму 1 149 005 руб., соответствующих сумм пеней и налоговых санкций по п.3 ст.122 НК РФ за неуплату ЕСН в сумме 13 496,80 руб. Кроме того, в своем контррасчете пени налогоплательщик выделяет сумму пеней, начисленных на недоимку по ЕСН за 2005 г., по предыдущей выездной проверке, в итоге, каким образом установлена сумма пени по ЕСН в ФСС в размере 795057,47руб. приходящаяся на спорную выездную проверку, из данного контррасчета определить невозможно.

Судебный акт по делу принят при полном и всестороннем исследовании всех обстоятельств и материалов дела и правильном применении норм материального и процессуального права.

Принимая во внимание вышеизложенное, оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Расходы по уплате госпошлины в размере 1000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации относятся на подателя апелляционной жалобы - ООО "ДВОРЦОВЫЙ РЯД - МС". Государственная пошлина в размере 1 000 рублей подлежит возврату ООО "ДВОРЦОВЫЙ РЯД - МС" из федерального бюджета, как излишне уплаченная по платежному поручению от 22.11.2010 N 8937.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26 октября 2010 года по делу N А72-5088/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "ДВОРЦОВЫЙ РЯД - МС", Ульяновская область, г. Ульяновск из федерального бюджета государственную пошлину в размере 1 000 (одна тысяча) рублей, излишне уплаченную по платежному поручению от 22.11.2010 N 8937.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.Г. Попова

Судьи

Е.Г. Филиппова В.С. Семушкин