Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2011 г. N 11АП-2285/11

31 марта 2011 г.

Дело N А72-832/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 31 марта 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

судей Радушевой О.Н., Каплина С.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурлаковой Ж.В.

с участием:

от ООО "Электрокомплекс" - представитель Семенова П.В., доверенность от 20.10.2010 г.,

от ООО "Станко-ремонт" - представитель Семенова П.В., доверенность от 20.10.2010 г.,

от ООО "Строительно Финансовая Компания "АИСС" - представитель Семенова П.В., доверенность от 20.10.2010 г.,

от ООО "СтройСпецСооружения" - представитель Семенова П.В., доверенность от 20.12.2010 г.,

от ЗАО УК "Эффективное инвестирование" - представитель Деринг Борис Юрьевич, доверенность от 01.12.2010 г.,

от Гаевского О.К. - представитель Деринг Борис Юрьевич, доверенность от 29.10.2010 г.,

от ЗАО "Парк Дружбы Народов" - представитель Деринг Борис Юрьевич, доверенность от 24.03.2011 г.,

иные лица - не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании 29 марта 2011 г. в зале N 7 апелляционную жалобу апелляционной жалобы ООО "ЭлектроКомплекс", г. Ульяновск, ООО НПО "СтройСпецСооружения", г. Казань, ООО "СФК "АИСС", г. Ульяновск, ООО "Станко-Ремонт", г. Ульяновск, на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 24.01.2011 г. делу N А72-832/2010 (председательствующий Чудинова В.А., судьи Модонова Н.А., Козюкова Л.Л.) по заявлению ЗАО УК "Эффективное инвестирование" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Ленинские горки", г. Ульяновск.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 09.02.2010 г.. по заявлению закрытого акционерного общества Управляющая компания "Эффективное инвестирование" возбуждено дело N А72-832/2010 о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Ленинские горки" (далее - ООО "Ленинские горки").

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 15.07.2010 в отношении ООО "Ленинские горки" введено внешнее управление сроком на семь месяцев. Внешним управляющим ООО "Ленинские горки" утвержден Грязнов Дмитрий Николаевич.

Сведения о введении в отношении должника процедуры внешнего управления опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 143 от 07.08.2010.

Внешний управляющий ООО "Ленинские горки" Грязнов Д.Н. обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с ходатайством о признании ООО "Ленинские горки" банкротом и введении процедуры конкурсного производства сроком на 6 месяцев; утверждении конкурсного управляющего из числа членов НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Развитие"; о компенсации понесенных расходов и выплате вознаграждения за период наблюдения и внешнего управления, а также процентов за период наблюдения в общей сумме 918.186 руб. 74 коп. (с учетом уточнения, принятого судом).

Решением от 24 января 2011 года завершена процедура внешнего управления в отношении ООО "Ленинские горки", ООО "Ленинские горки" признано несостоятельным (банкротом), конкурсным управляющим утвержден Фомина Александра Витальевича.

С общества с ограниченной ответственностью "Ленинские горки" в пользу арбитражного управляющего Грязнова Дмитрия Николаевича взыскана фиксированная сумма вознаграждения арбитражного управляющего Грязнова Д.Н. 154.500 рублей, проценты арбитражного управляющего Грязнова Д.Н. по процедуре наблюдения 756.085 рублей 30 копеек и расходы по публикации 7.601 рубль 44 копейки.

В апелляционной жалобе ООО "ЭлектроКомплекс", ООО НПО "СтройСпецСооружения", ООО "СФК "АИСС", ООО "Станко-Ремонт" просят решение от 24 января 2011 года отменить, считая, что судом необоснованно принято решение о признании должника банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства на основании решения собрания кредиторов от 25.10.2010 г., поскольку послу указанного собрания в реестр требований кредиторов должника включены требования иных кредиторов, чьи требования превысили уже включенную сумму более чем в два раза. Следовательно, по мнению заявителей жалобы, суд лишил конкурсных кредиторов, чьи требования включены после 25.10.2010 года, прав на принятие решений относительно судьбы должника. Кроме того, на основании вышеизложенного, кредиторы были лишены возможности на избрание саморегулируемой организации.

В судебном заседании представитель ООО "Электрокомплекс", ООО "Станко-ремонт", ООО "Строительно Финансовая Компания "АИСС", ООО "СтройСпецСооружения" поддержал доводы апелляционной жалобы и просил решение от 24.01.2011 года отменить.

Представитель ЗАО УК "Эффективное инвестирование", Гаевского О.К., ЗАО "Парк Дружбы Народов" возражал против доводов апелляционной жалобы и просил решение от 24.01.2011 года оставить без изменения, что подробно изложено в отзыве на апелляционную жалобу.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, надлежащим образом извещены о времени и месте судебного заседания, что в соответствии со ст 156 АПК РФ дает суду право рассмотреть дело без их участия.

Выслушав представителей сторон, рассмотрев имеющиеся документы, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд не находит оснований к отмене решения суда от 24 января 2011 г.

Поскольку в апелляционной жалобе не оспаривается взыскание с ООО "Ленинские горки" в пользу арбитражного управляющего Грязнова Дмитрия Николаевича суммы вознаграждения арбитражного управляющего Грязнова Д.Н. и суммы проценты арбитражного управляющего Грязнова Д.Н. по процедуре наблюдения, то, в соответствии с п. 5 ст. 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции не проверяет законность и обоснованность решения суда в указанной части.

В соответствии с пунктом 1 статьи 107 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

25.10.2010 состоялось собрание кредиторов ООО "Ленинские горки", на котором большинством голосов кредиторов - ЗАО УК "Эффективное инвестирование" и ООО "ВентМонтажСервис" - 40.887.672,03 отклонен план внешнего управления, принято решение о признании ООО "Ленинские горки" банкротом, открытии в отношении него конкурсного производства сроком на шесть месяцев, что предусмотрено абзацем 3 пункта 3 статьи 107 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 21.12.2010 отказано в признании недействительными указанных решений собрания кредиторов от 25.10.2010.

Кроме того, утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления ООО "Ленинские горки" суду внешним управляющим Грязновым Д.Н. не представлен, а с даты введения процедуры внешнего управления прошло шесть месяцев.

В соответствии с пунктом 5 статьи 107 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное настоящей статьей, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Согласно статьи 53 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона.

В данном случае внешним управляющим установлено, что восстановление платежеспособности не возможно, имеются признаки банкротства, предусмотренные статьями 3, 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно реестру требований кредиторов должника по состоянию на 25.10.2010 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Ленинские горки" в процедурах наблюдения и внешнего управления включены кредиторы с общей суммой задолженности 79.352.509 руб. 29 коп. Доказательств погашения задолженности в соответствии с реестром требований кредиторов не имеется.

Следовательно, должник отвечает признакам банкротства, указанных в статье 3, 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", (имеет задолженность более 100.000 руб., не погашенную в течение трех месяцев), что свидетельствует о неспособности ООО "Ленинские горки" удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, которые не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

На основании изложенного судебная коллегия считает обоснованным вывод суда первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении ходатайства внешнего управляющего ООО "Ленинские горки" о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства, с учетом того, что из финансового анализа, бухгалтерских балансов должника, отчета от 01.08.2010 N 02/08/2010 о проведении инвентаризации основных средств и материальных ценностей ООО "Ленинские горки" обладает достаточным имуществом для покрытия судебных расходов и расходов по выплате вознаграждения арбитражному управляющему в деле о несостоятельности (банкротстве) должника.

Судебная коллегия отклоняет доводы заявителей апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания, поскольку, как правомерно указал суд первой инстанции, не представлены доказательства созыва, определения даты проведения собрания кредиторов должника с повесткой об отмене решений собрания кредиторов ООО "Ленинские горки" от 25.10.2010 по пунктам 1, 2, 3 повестки дня; утверждении плана внешнего управления должника суду не представлены. Доказательства разработки нового плана внешнего управления ООО "Ленинские горки", с учетом того, что обязанность по его разработки исключительно возложена на внешнего управляющего, также не представлены.

Кроме того судебной коллегией отклоняется довод апелляционной жалобы о бездействии внешнего управляющего по выполнению плана внешнего управления, поскольку доказательств обращения заявителей с соответствующими жалобами на подобное бездействие внешнего управляющего не имеется.

По вышеуказанным основаниям, судебная коллегия отклоняет и довод заявителей апелляционной жалобы о том, что судом необоснованно принято решение о признании должника банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства на основании решения собрания кредиторов от 25.10.2010 г., поскольку послу указанного собрания в реестр требований кредиторов должника включены требования иных кредиторов, чьи требования превысили уже включенную сумму более чем в два раза.

При этом судебная коллегия учитывает и то обстоятельство, что заявление о признании решений собрания кредиторов от 25.10.2010 г. недействительными оставлено без удовлетворения, следовательно, решения, принятые на данном собрании не могли не учитываться судом первой инстанции при принятии решения о завершении процедуры внешнего управления в отношении ООО "Ленинские горки" и введении в отношении него процедуры конкурсного производства.

Судебная коллегия соглашается с доводами апелляционной жалобы о неправильном истолковании судом первой инстанции п. 3 ст. 53 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (вывод суда о возможности перехода из конкурсного производства в процедуру внешнего управления).

П. 3 ст. 53 "О несостоятельности (банкротстве)" имеет отсылочную норму на п. 1 ст. 146 Закона о банкротстве, в соответствии с которым если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, в том числе основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Согласно пункту 2 названной нормы Закона о банкротстве на основании ходатайства собрания кредиторов о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению арбитражный суд может вынести определение о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Указанное определение может быть вынесено только в случае наличия у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Из содержания названной нормы Закона о банкротстве следует, что реализация возможности перехода от процедуры конкурсного производства к внешнему управлению поставлена в зависимость от ряда факторов: отсутствия проведения в отношении должника процедуры финансового оздоровления и (или) внешнего управления; наличия решения собрания кредиторов о переходе к внешнему управлению, а также необходимого для осуществления хозяйственной деятельности имущества.

В данном случае внешнее управление уже вводилось судом, а поэтому указание суда первой инстанции на возможность перехода к внешнему управлению при наличии соответствующих оснований, является неправомерным.

Между тем вышеназванное не влияет на правомерность вывода суда первой инстанции о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства.

Собранием кредиторов от 25.10.2010 принято решение об избрании саморегулируемой организации, из числа членов которой подлежит утверждению арбитражный управляющий ООО "Ленинские горки", - НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Развитие". НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Развитие" в соответствии со статьей 45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в Арбитражный суд Ульяновской области представлена кандидатура арбитражного управляющего из числа своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными арбитражным управляющим в деле о банкротстве ООО "Ленинские горки" - Фомина Александра Витальевича, а также информация о соответствии арбитражного управляющего Фомина Александра Витальевича требованиям, установленным статьями 20, 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Суд первой инстанции, установив отсутствие оснований, препятствующих утверждению арбитражного управляющего Фомина Александра Витальевича в качестве конкурсного управляющего ООО "Ленинские горки", сделал правомерный вывод об утверждении Фомина Александра Витальевича конкурсным управляющим ООО "Ленинские горки".

Доводы заявителей апелляционной жалобы о том, что кредиторы были лишены возможности на избрание саморегулируемой организации, судебная коллегия не принимает во внимание, поскольку саморегулируемая организация из членов которой должен быть выбран арбитражный управляющий утверждена решением собрания кредиторов от 25.10.2010 г., следовательно суд первой инстанции, при отсутствии оснований препятствующих утверждению арбитражного управляющего (нарушения требований к арбитражному управляющему установленным статьями 20, 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)") обязан был утвердить конкурсного управляющего в силу требований п. 5 ст. 45 Закона о банкротстве.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в соответствии со ст. 270 АПК РФ, не установлено, то решение от 24 января 2011 года является законным и обоснованным.

Руководствуясь ст.ст. 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 24.01.2011 г. делу N А72-832/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий /

Е.Я. Липкинд

Судьи

О.Н. Радушева /С.Ю. Каплин