Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2010 г. N 12АП-1755/10

г. Саратов

Дело N А57-2253/2009

резолютивная часть постановления оглашена 05 апреля 2010 года.

в полном объеме постановление изготовлено 09 апреля 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Клочковой Н.А., судей - Агибаловой Г.И., Борисовой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Дементьевой М.С.,

при участии в судебном заседании представителя открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания (г. Самара) - Масловой С.В., по доверенности N 94 от 11.01.2010, представителей Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района (г. Саратов) - Никишиной О.В., по доверенности от 09.01.2008, Шельпякова А.В., по доверенности от 11.01.2010.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района на решение Арбитражного суда Саратовской области от 17.07.2009 г.. по делу N А57-2253/09, судья Г.В. Кобозев,

по иску открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания (г. Самара),

к Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района (г. Саратов),

о взыскании 3 259 857,29 руб.,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Саратовской области обратилось открытое акционерное общество "Волжская территориальная генерирующая компания" (далее - ОАО "Волжская ТГК") с исковым заявлением о взыскании с Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района (далее АТСЖ Ленинского района) задолженности за потребленную тепловую энергию по договору энергоснабжения N 52531т от 30.12.2005г. за период с 01.10.2008 г.. по 31.12.2008 г.. в размере 3 259 857,29 рублей.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 17.07.2009 г.. с АТСЖ Ленинского района в пользу ОАО "Волжская ТГК" взыскано 838 139,53 руб. долга и расходы по оплате государственной пошлины в размере 27 799, 28 руб.

АТСЖ Ленинского района, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2009 г.. решение Арбитражного суда Саратовской области от 17.07.2009 г.. изменено, с АТСЖ Ленинского района в пользу ОАО "Волжская ТГК" взыскано 267 325,66 руб. долга и 10 000 руб. госпошлины по иску, во взыскании 570 813,77 руб. отказано. Взыскано с ОАО "Волжская ТГК" в пользу АТСЖ Ленинского района 1000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 10.02.2010 г.. постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2009 по делу N А57-2253/2009 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд.

Представитель ответчика поддерживает доводы апелляционной жалобы, просит решение суда первой инстанции отменить, в иске отказать.

Представитель истца с доводами жалобы не согласен по основаниям , изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит доводы жалобы обоснованными, решение суда первой инстанции подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, между АТСЖ Ленинского района интересах ТСЖ "Чехов" (абонент) и ОАО "Волжская ТГК" (энергоснабжающая организация) заключен договор снабжения тепловой энергией в горячей воде N 52531т, по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась отпускать абоненту тепловую энергию в горячей воде, а абонент обязался осуществлять своевременную и полную оплату потребленной тепловой энергии.

В соответствии с пунктами 5.1.- 5.2. договора учет количества принятой тепловой энергии и теплоносителя осуществляется по коммерческому прибору (приборам) учета принадлежащему абоненту. При отсутствии у Абонента приборов учета, количество принятой Абонентом тепловой энергии и теплоносителя определяется Энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре (Приложении N 1) и показаний приборов учета источника теплоты (станции) балансовым методом, согласно "Правил учета тепловой энергии и теплоносителя" (далее по тексту - "балансовый метод").

ОАО "Волжская ТГК" за период с 01.10.2008 г.. по 31.12.2008 г.. АТСЖ Ленинского района выставлен счет за поданную тепловую энергию в общей сумме 6 069 447,26 рублей, расчет которой произведен по показаниям приборов учета, за исключением жилых домов N 2 по ул. Чехова (ввод N 2,3,), N 1 по ул. Топольчанской (ввод N 1), приборы учета тепловой энергии в которых вышли из строя и расчет потребления тепловой энергии по которым произведен "балансовым методом".

Неисполнение АТСЖ Ленинского района своих обязательств по оплате поставленной тепловой энергии явилось основанием для обращения ОАО "Волжская ТГК" в арбитражный суд с соответствующим иском.

Суд первой инстанции, принимая оспариваемое решение, руководствовался статьями 58, 309, 310, 395, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, условиями договора от 30.12.2005 N 52531т и исходил из обязанности ассоциации произвести оплату задолженности за отпущенную в спорный период тепловую энергию, количество которой при отсутствии приборов учета подлежит определению балансовым способом в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденным Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936 (далее - Правила N к-4936).

Судебная коллегия, исследовав материалы, установила следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое количество энергии, в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

Договор не должен противоречить закону, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статьи 421, 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, тепловая энергия приобреталась АТСЖ Ленинского района не в целях перепродажи, а для оказания коммунальной услуги теплоснабжения.

Поскольку приобретаемая тепловая энергия использовалась в целях отопления и горячего водоснабжения жилого фонда, к отношениям сторон подлежат применению положения статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ), предусматривающие, что в отсутствие приборов учета количество поставляемой тепловой энергии подлежит расчету в соответствии с нормативом потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Данный способ аналогичен способу определения количества поставленной на нужды теплоснабжения и горячего водоснабжения установленному пунктами 19 и 20 Правил предоставления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.06 N 307.

В силу пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения N 52531т является публичным договором и в соответствии с пунктом 4 данной статьи условия договора должны соответствовать издаваемым Правительством Российской Федерации правилам, обязательным для сторон, при заключении и исполнении публичных договоров.

Условия публичного договора не соответствующие обязательным Правилам, установленным Правительством Российской Федерации - ничтожны (пункт 5 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителей коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

В данном случае истец, не являющийся производителем энергии, при заключении договора теплоснабжения жилого дома действует в интересах граждан-жильцов дома, а поэтому условия обеспечения их данным видом коммунальных услуг не могут быть определены в договоре энергоснабжения иначе, чем в нормативном акте, регулирующем предоставление коммунальных услуг гражданам, как непосредственным потребителям.

Согласно разъяснениям, данным Министерством регионального развития РФ в письме от 13.02.07 N 2479-РМ/07 требование пункта 8 Правил распространяется на необходимость соответствия Правилам условий договоров о приобретении коммунальных ресурсов, в частности, регулирующих: условия оплаты коммунальных ресурсов, требования к качеству коммунальных ресурсов.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым дли расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В упомянутой норме имеется прямое указание на приобретение исполнителем коммунальных услуг у ресурсоснабжающей организации горячей воды и тепловой энергии по тарифам, установленным для граждан.

Нормативы потребления на услуги отопления и горячего водоснабжения для населения установлены решением Саратовской городской Думы N 69-664 от 26 декабря 2005 года, согласно которого, в спорный период по всем многоквартирным жилым домам (имеющим централизованную систему центрального отопления и централизованное горячее водоснабжение, с ваннами 1500-1700 мм., оборудованными душами), находящимся в управлении АТСЖ Ленинского района:

- норматив потребления горячей воды (теплоносителя) на 1 человека в сутки, составлял - 120 литров в сутки;

- норматив потребления тепловой энергии на услугу "горячее водоснабжение" составлял - 0,199 Гкал на 1 человека в месяц.

Решение Саратовской городской Думы N 69-664 от 26 декабря 2005 года вступило в силу с момента его опубликования в газете "Саратовская панорама - спецвыпуск" от 30 декабря 2005 года N 21 (51) и действует до настоящего времени.

Таким образом, при отсутствии приборов учета на границах раздела балансовой принадлежности сторон, количество подаваемой тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения и отопления должно определяться исходя из нормативов отпуска тепла населению для отопления жилых помещений и горячего водоснабжения, установленных решением Саратовской городской Думы N 69-664 от 26.12.2005 года, а не балансовым методом.

Вышеуказанный вывод суда подтверждается правовой позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении N 525/09 от 09.06.2009 г. по делу N А31-333/2008, размещенном на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации - 29 июня 2009 года.

Указанным постановлением установлено, что со дня размещения Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в полном объеме на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, практика применения законодательства, на положениях которой основано данное Постановление, то есть по вопросу о методе определения количества тепловой энергии, потребленной товариществом собственников жилья, при отсутствии в многоквартирных жилых домах приборов учета считается - определенной.

Судебная коллегия считает, что истец неправомерно использовал Методику определения количеств тепловой энергии и теплоносителей в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденную приказом Госстроя России от 06.05.2000г. N 105, предусматривающую расчет количества тепла по нагрузке, неприменимую к расчету энергии, поставляемой жилому фонду.

Согласно представленному АТСЖ Ленинского района контррасчету потребления по нормативу по жилым домам N 2 по ул. Чехова и N 1 по ул. Топольчанская, с учетом количества проживающих в них граждан и всех субабонентов (участкового пункта милиции УВД Ленинского района г. Саратова, ООО "ОРСО" и парикмахерской "Кокетка"), ответчик потребил тепловую энергию в количестве 5 382,961 Гкал, 31 528,881 куб.м на общую сумму 5 554 592,12 руб.

Обществом с ограниченной ответственностью "Центр начислений", предоставлены сведения о количестве проживающих в многоквартирных домах в октябре, ноябре 2008 года. Данные сведения ООО "Центр начисления" предоставлены исходя из исполнения пунктов 3.2.1. договора N 02/09 от 01.09.2006 года, в соответствии с которым оно ведет лицевые счета всех граждан, в которых учитывается их количество, с учетом выбывших и вновь прибывших.

Расчет ответчиком произведен исходя из норматива потребления тепловой энергии на горячее водоснабжение на 1 человека в месяц - 0,199 Гкал, согласно решения Саратовской городской думы от 26.12.2005г. N 69-664; нормы потребления горячей воды 120 литров на человека в сутки (120л * 30 дней : 1000) = 3,6 куб. в месяц, согласно решения Саратовской городской Думы N 69-664 от 26.12.2005 года; тарифа стоимости тепловой энергии на 2008 год для ОАО "Волжская ТГК", утвержденный постановлением Комитета государственного регулирования тарифов Саратовской области N 17/3 от 29 декабря 2008 года, в размере - 658,63 руб. за 1 Гкал (без НДС); стоимости 1 куб. теплоносителя на 2008 год, согласно калькуляции ОАО "Волжская ТГК" - 13,17 руб./мi (без НДС).

Для расчета объемов потребления ответчиком учитывался как норматив потребления тепловой энергии на услугу "горячее водоснабжение", так и норматив потребления теплоносителя (горячей воды), поскольку в соответствии с договором N 52531т ОАО "Волжская ТГК" поставляет не горячую воду, а тепловую энергию в горячей воде.

Как следует из материалов дела, за октябрь 2008 года ответчику выставлена счет-фактура N С837014436/5253120 на сумму - 1 357 656,85 руб. (1 677,543 Гкал, 4 551 куб. м.), за ноябрь 2008 года счет-фактура N С837016385/5253120 - 2 307 471,22 руб. (2 653,1 Гкал, 15 799 куб. м.), за декабрь 2008 года счет-фактура N С837019212/5253120 - 2 404 319,19 руб. (2 848,9 Гкал, 12 239 куб.м.). К каждой из счет-фактур имеется приложение, в котором истец указывает потребление тепловой энергии по каждому дому и вводу с разбивкой по услугам (количество тепловой энергии потребленной на нужды ГВС и отопления).

Ответчиком в судебное заседание представлены пояснения по начислению потребленной тепловой энергии по договору N 52531 т от 30.12.2005 года за период октябрь, ноябрь 2008 года, согласно которым в октябре 2008 года на нужды отопления по спорным домам истцом выставлено ответчику к оплате 356,07 Гкал на общую сумму - 276 731,69 руб. (данные истца), в ноябре 2008 года на нужды отопления по спорным домам истцом выставлено ответчику к оплате 789 Гкал на общую сумму - 613 197,7 рублей (данные истца), а всего 1 145,07 Гкал на сумму - 889 929,39 руб.

Указанное количество и сумму поставленной тепловой энергии ответчик не оспаривает.

В октябре 2008 года энергоснабжающей организацией по домам N 2 по ул. Чехова (по вводу N 1); N 1А по ул. Топольчанская и N 1 по ул. Топольчанская (по вводам 3,4,5) выставлен счет в размере - 587,59 Гкал, 3043 куб. м. на сумму - 495 005,73 рублей, в ноябре 2008 года по домам N 2 по ул. Чехова (по вводу 1), N1А по ул. Топольчанская, дом N1 по ул. Топольчанская (по вводам 1,2,3,4,5) в размере - 1 437,8 Гкал, 7 044 куб. м. на сумму - 1 226 902,28 рублей, в декабре 2008 года в размере - 2 848,9 Гкал, 12 239 куб. м. на сумму - 2 404 319,19 рублей.

Указанное количество и сумму поставленной тепловой энергии ответчик не оспаривает.

Кроме того, в октябре, ноябре 2008 года истцом на нужды ГВС выставлены ответчику счета в октябре в размере 733,89 Гкал, 1 508 куб.м. на сумму - 585 919,43 руб., в ноябре 2008 года - 426,3 Гкал, 8 755 куб.м. на сумму - - 467 371,24 руб., всего - 1 053 290,68 рублей.

Ответчиком представлен контррасчет потребленной тепловой энергии на нужды ГВС, произведенный исходя из норматива, установленного органами местного самоуправления, согласно которого в октябре 2008 года ответчик потребил по спорным домам 295,315 Гкал, 5 342,4 куб.м., на сумму - 312 538,79 руб., а именно: по дому N 1 по ул. Топольчанская (по вводу 1) - 90 349,82 руб.; по дому N 1 по ул. Топольчанская (по вводу 2) - 86 769,53 руб.; по дому N 2 по ул. Чехова (по вводу 2) - 78 977,12 руб.; по дому N 2 по ул. Чехова (по вводу 3) - 56 442,32 руб.

Согласно расчету ответчика в ноябре 2008 года ответчик потребил по спорным домам - 213,33 Гкал, 3 859,2 куб. м., на сумму - 225 769,26 руб., а именно: по дому N 1 по ул. Топольчанская (по вводу 1) - 90 139,22 руб.; по дому N 2 по ул. Чехова (по вводу 2) - 78 977,12 руб.; по дому N 2 по ул. Чехова (по вводу 3) - 56 652,92 руб., а всего на сумму - 538 308,05 руб.

Как следует из материалов дела, 09.10.2009 г.. сторонами проведено обследование нежилых помещений, расположенных в доме N 2 по ул. Чехова, по результатам которого были составлены акты и установлено, что имеются следующие нежилые помещения: участковый пункт милиции УВД Ленинского района (на вводе N 3), стоматологическая поликлиника ООО "ОРСО" (на вводе N 3), парикмахерская "Кокетка" ООО Предприятие Универсам "Солнечный-С", по жилым домам N N 1, 1А по ул. Топольчанской субабоненты - отсутствуют.

Между тем, как следует из материалов дела, парикмахерская "Кокетка" ООО Предприятие Универсам "Солнечный-С" имеет индивидуальную котельную. Стоматологическая поликлиника ООО "ОРСО" оборудована индивидуальным прибором учета горячего водоснабжения.

Поскольку при расчетах с субабонентами не применяются нормативы потребления коммунальных услуг, установленные органами местного самоуправления, то объем потребленного субабонентами горячего водоснабжения рассчитывается в соответствии с Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной приказом Госстроя РФ N 105 от 06.05.2000 года в соответствии с пунктом 3.1. Приложения N1 Методики N 105.

Согласно представленному ответчиком расчету, произведенному в соответствии с указанной методикой, участковый пункт милиции УВД Ленинского района потребил тепловой энергии на ГВС в октябре 2008 года на сумму - 25,29 руб., в ноябре 2008 года на сумму - 24,48 руб., ООО "Орсо", согласно прибора учета в октябре 2008 года ГВС - не потребляло, в ноябре 2008 года потребление составило сумму - 77,72 руб., а всего на общую сумму - 127,49 руб.

Расчет ответчика истцом не оспорен, конррасчет не представлен.

Таким образом, в октябре, ноябре 2008 года по спорным домам ответчиком потреблено тепловой энергии на сумму - 538 435,54 руб. (538 308,05 руб. + 127,49 руб.).

Всего потреблено за исковой период 5 554 592,12 руб. (5 016 156,58 руб. + 538 435,54 руб.).

Как следует из материалов дела, не оспаривается истцом, за спорный период ответчиком на момент вынесения решения судом первой инстанции оплачено 5 231 307,67 руб., задолженность составляла 323 284,45 руб. (5 554 592,12 руб. - 5 231 307,67 руб.).

На момент рассмотрения апелляционной жалобы, данная задолженность в полном размере оплачена, что подтверждается платежными поручениями N 475 от 30.10.2009 г.., N 2125 от 13.11.2009 г.., N 1926 от 2203.2010 г..

Основания к отмене судебного акта апелляционным судом определены статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Факт оплаты взысканной суммы долга после принятия решения по делу судом первой инстанции не предусмотрен в качестве основания к отмене судебного акта.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит изменению, а апелляционная жалоба удовлетворению.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2009 г.., отмененным кассационной инстанцией, с АТСЖ Ленинского района взысканы в пользу истца судебные расходы по государственной пошлине в размере 10 000,00 руб., которые ответчиком оплачены, что подтверждается платежным поручением N 2126 от 13.11.2009 г..

Кроме того, указанным постановлением ОАО "ВТГК" из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в размере 17 799,29 руб. и как следует из материалов дела, выдана справка на возврат.

Руководствуясь статьями 110, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Саратовской области от 17 июля 2009 года по делу N А57-2253/08 - изменить.

Взыскать с Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района г. Саратова в пользу ОАО "Волжская территориальная генерирующая компания" 323 284,45 руб. долга.

Во взыскании 514 855,14 руб. отказать.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Клочкова

Судьи

Г.И. Агибалова Т.С. Борисова