Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 мая 2011 г. N 17АП-11397/09

г. Пермь

13 мая 2011 г.

Дело N А71-15156/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 12 мая 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 мая 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Чепурченко О.Н.

судей Казаковцевой Т.В., Гладких Д.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Пыленковой Т.А.,

при участии:

от кредитора общества с ограниченной ответственностью "Главрыба": Аликина М.М. (доверенность от 01.02.2011 г.);

от должника общества с ограниченной ответственностью "Коммерческий банк "Первомайский": Сосновский Д.В. (доверенность от 20.01.2011 г.);

представитель учредителей участников) должника: Хуснутдинов Р.М. (протокол N 181 внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Коммерческий банк "Первомайский");

от кредитора общества с ограниченной ответственностью "Бизнес-Форум": Шубко М.В. (доверенность от 03.03.2010 года),

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу кредитора,

общества с ограниченной ответственностью "Главрыба",

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

о признании возражений ООО "Главрыба" по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования в размере 12 673 935 руб. 00 коп. необоснованными

от 16 марта 2011 года,

вынесенное судьей Нуртдиновой Л.А.,

в рамках дела N А71-15156/2009 о признании общества с ограниченной ответственностью "Коммерческий банк "Первомайский" (ОГРН 1021800001520; ИНН 1835013040) несостоятельным (банкротом),

установил:

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 22 декабря 2009 года общество с ограниченной ответственностью "Коммерческий банк "Первомайский" (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на один год, полномочия конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов". Определением суда от 03.02.2001г. процедура конкурсного производства продлена до 22.06.2001г.

Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 16 января 2010 года.

Общество с ограниченной ответственностью "Главрыба" 23.11.2010 г.. направило в Арбитражный суд Удмуртской Республики требование о включении в реестр требований кредиторов ООО "Коммерческий банк "Первомайский" 12 673 935 руб. (л.д. 20).

В обоснование требования Общество "Главрыба" указало следующее:

постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2009 года по делу N А71-7637/2008 (л.д. 12-16) с ООО "Главрыба" в пользу ООО "Комбанк "Первомайский" взыскано 101 750 301 руб. 65 коп. долга, 206 174 руб. 85 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 29.07.2008 по 04.08.2008 года с последующим начислением процентов на фактическую сумму долга по ставке рефинансирования ЦБ РФ 11% годовых, начиная с 05.08.2008 г.. по день фактического погашения задолженности, 100 000 руб. госпошлины по иску, 1 000 руб. 10 коп. госпошлины по апелляционной жалобе, Обращено взыскание на заложенное по договору залога от 15.06.2005г. недвижимое имущество путем продажи его с публичных торгов:

здание столовой, площадью 1702,1 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 18:26:030391:0001:33520/А, расположенное по адресу: г. Ижевск, ул. Труда, 32, установлена начальная продажная цена в сумме 49 821 000 рублей;

здание магазина, площадью 2133,1 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 18:26:00:00:38747/А, расположенное по адресу: г. Ижевск, ул. Сабурова, 21а, установлена начальная продажная цена в сумме 44 060 000 руб.;

нежилое помещение, площадью 1357,7 кв. м, кадастровый (или условный) номер: 18:26:00:00:35538,А3нж, расположенное по адресу: г. Ижевск, ул. Майская, 19, установлена начальная продажная цена в сумме 42 770 000 руб.;

нежилое помещение в пристрое к жилому дому, площадью 881,2 кв. м, кадастровый (или условный) номер: 18:26:00:00:35931/Пр1нж, расположенное по адресу: г. Ижевск, ул. Пушкинская, 286, установлена начальная продажная цена в сумме 36 150 000 руб.

Постановлением судебного пристава-исполнителя Ленинского районного отдела судебных приставов г. Ижевска Управления Федеральной службы судебных приставов по Удмуртской Республике от 15.03.2010 г.. (л.д. 17), в связи с тем, что имущество должника в установленный законом срок не реализовано специализированной организацией и в связи с поступившим от взыскателя (Банка) заявления о согласии принять нереализованное арестованное имущество, обществу "Коммерческий банк "Первомайский" передано следующее имущество:

здание столовой, площадью 1702,1 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 18:26:030391:0001:33520/А, расположенное по адресу: г. Ижевск, ул. Труда, 32, стоимостью 37 365 759 руб. (за минусом 25% от первоначальной цены);

здание магазина, площадью 2133,1 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 18:26:00:00:38747/А, расположенное по адресу: г. Ижевск, ул. Сабурова, 21а, стоимостью 33 045 000 руб. (за минусом 25% от первоначальной цены);

всего на сумму 70 410 750 руб.

Считая передачу нереализованного с торгов имущества взыскателю реализацией товара, ООО "Главрыба" предъявило должнику к оплате сумму налога на добавленную стоимость в размере 12 673 935 руб. (70 410 750 руб. х 18%).

Уведомлением от 11 января 2001 года N 797 (л.д. 25) конкурсный управляющий отказал в установлении требования ООО "Главрыба" в размере 12 673 935 руб. (л.д. 25).

ООО "Главрыба" 24.01.2001г. обратилось в суд с возражением на уведомление конкурсного управляющего от 11 января 2007 года N 797 (л.д. 7).

Определением суда от 01 марта 2011 года возражения приняты к производству суда, рассмотрение обоснованности назначено на 16 марта 2011 года (л.д. 1-4).

Определением суда от 16 марта 2011 года возражения ООО "Главрыба" по результатам рассмотрения конкурсным управляющим ООО "Коммерческий банк "Первомайский" требования в размере 12 673 935 руб. признаны необоснованными.

Не согласившись с вынесенным определением, общество "Главрыба" обратилось с апелляционной жалобой, в которой указывает, что в отношении двух иных объектов, реализованных на публичных торгах, а именно: нежилого помещения, площадью 1 357,7 кв.м., кадастровый (или условный) номер: 18:26:00:00:35538, А3нж, расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Майская, 19 и нежилого помещения в пристрое к жилому дому, площадью 881,2 кв.м., кадастровый (или условный) номер: 18:26:00:00:35931/Пр1нж, расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Пушкинская, 286, судебным приставом-исполнителем на сумму оценки с учетом снижения цены на 25%, был дополнительно начислен налог на добавленную стоимость в размере 18%, несмотря на то, что оценка рыночной стоимости была произведена с учетом НДС. Считает, что аналогично цена должна быть сформирована в отношении двух объектов недвижимости, переданных взыскателю.

Представитель заявителя жалобы в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в жалобе, кроме того, пояснил, что у Общества "Главрыба" отсутствуют денежные средства для уплаты начисленного НДС в сумме 12 673 935 руб., в связи с чем, в отношении общества уполномоченным органом подано заявление о признании его банкротом.

Представитель конкурсного управляющего в судебном заседании пояснил, что считает определение суда законным и обоснованным, просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Представитель участников должника направил в суд отзыв на жалобу, в котором указывает, что начальная цена имущества включала в себя налог на добавленную стоимость, по существу, требование общества "Главрыба" является повторным и удовлетворению не подлежит. В судебном заседании представитель участников поддержал доводы, изложенные в отзыве, просит оставить обжалуемое определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Конкурсный кредитор должника ООО "Бизнес-Форум" направило в суд отзыв на жалобу, в котором указывает, что передача судебным приставом исполнителем нереализованного в ходе исполнительного производства имущества взыскателю не является реализацией товара в смысле статьи 39 Налогового кодекса РФ, кроме того, начальная цена имущества включала в себя налог на добавленную стоимость.

В судебном заседании представитель конкурсного кредитора поддержал доводы, изложенные в отзыве, просит оставить обжалуемое определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В силу пункта 1 статьи 39 Кодекса реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Таким образом, нормы Налогового кодекса Российской Федерации не содержат положений, устанавливающих особый порядок определения налогооблагаемой НДС базы налогоплательщиком, имущество которого было передано взыскателю (в связи с нереализацией его на торгах) в целях погашения задолженности по обязательствам налогоплательщика. Поэтому вывод суда первой инстанции о том, что передача судебным приставом-исполнителем нереализованного в ходе исполнительного производства имущества взыскателю не является реализацией товара в смысле статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации является ошибочным. Вместе с тем к принятию неправильного решения данный ошибочный вывод не привел.

Из материалов дела следует, что начальная продажная цена в отношении объектов недвижимости установлена вступившим в законную силу судебным актом. Из постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2009 года по делу N А71-7637/2008 (л.д. 12-16) следует, что согласно заключению оценочной экспертизы от 15.09.2009 г.. рыночная стоимость здания столовой без пристроя, расположенного в г. Ижевске по ул. Труда, 32, составляет 49 821 000 руб., рыночная стоимость здания магазина по ул. Сабурова, 21 А, составляет 44 060 000 руб., рыночная стоимость нежилого помещения, расположенного по ул. Майская, 19, составляет 42 770 000 руб., рыночная стоимость нежилого помещения, расположенного по ул. Пушкинская, 286, составляет 36 150 000 руб.

Установленная экспертом рыночная стоимость заложенных по спорным договорам объектов недвижимости сторонами не оспорена.

При таких обстоятельствах начальная продажная цена объектов недвижимости, на которые обращено взыскание, установлена в размере рыночной стоимости, определенном заключением экспертизы от 15.09.2009 г..

Из заключения судебной оценочной экспертизы от 15 сентября 2009 года (л.д. 44-45) следует, что стоимость всех объектов недвижимости определена с учетом всех налогов, в том числе НДС.

Поэтому доводы представителя общества "Главрыба" о том, что стоимость имущества определена Семнадцатым арбитражным апелляционным судом от 28 сентября 2009 года по делу N А71-7637/2008 без учета НДС ввиду отсутствия в резолютивной части Постановления специального указания, отклоняются апелляционным судом, поскольку начальная продажная цена всех объектов недвижимости определена на основании заключения судебной оценочной экспертизы, в которой в стоимость объектов недвижимости НДС был включен. Иного суду не доказано (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС.

При определении стоимости переданного взыскателю имущества, в состав стоимости НДС был включен, поэтому у ООО "Главрыба" отсутствовали основания для увеличения стоимости объектов недвижимости на сумму НДС по налоговой ставке в размере 18%.

Порядок определения судебным приставом-исполнителем цены в отношении двух объектов недвижимости - нежилого помещения, площадью 1 357,7 кв.м., кадастровый (или условный) номер: 18:26:00:00:35538,А3нж, расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Майская, 19 и нежилого помещения в пристрое к жилому дому, площадью 881,2 кв.м., кадастровый (или условный) номер: 18:26:00:00:35931/Пр1нж, расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Пушкинская, 286, реализованного на торгах, не имеет правового значения при разрешении настоящего спора.

С учетом изложенных обстоятельств, оснований влекущих отмену определения арбитражного суда от 16.03.2011 г.., предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, апелляционным судом не установлено. В удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

В соответствии с п. 15 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25.05.2005г. "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в пп. 12 п. 1 ст. 333.21 НК РФ, государственная пошлина не уплачивается. Государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 2 000 руб. уплаченная по чеку-ордеру N 1 от 25.03.2011 г.. подлежит возврату из федерального бюджета (ст. 104 АПК РФ, ст. 333.40 НК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 104, 258, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16 марта 2011 года по делу N А71-15156/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Главрыба" из федерального бюджета 2 000 (две тысячи) руб. 00 коп. государственной пошлины уплаченной представителем Беловой Валентиной Кирилловной по чеку-ордеру N 1 от 25.03.2011 г..

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

О.Н. Чепурченко

Судьи

Д.Ю. Гладких Т.В. Казаковцева