Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2011 г. N 17АП-3481/11

г. Пермь

19 мая 2011 г.

Дело N А71-12548/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 мая 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Масальской Н.Г.,

судей Лихачевой А.Н., Назаровой В.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Овчинниковой О.В.,

при участии:

от ответчика, Открытого акционерного общества "Удмуртская энергосбытовая компания": Торосян М.П., доверенность N 1488 от 30.12.2010 г.., паспорт;

от истца, Общества с ограниченной ответственностью "УК Доверие" - не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, Открытого акционерного общества "Удмуртская энергосбытовая компания"

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 16 февраля 2011 года

по делу N А71-12548/2010

принятое судьей Погадаевым Н.Н.,

по иску Общества с ограниченной ответственностью "УК Доверие" (ОГРН 1091840000966, ИНН 1834046759)

к Открытому акционерному обществу "Удмуртская энергосбытовая компания" (ОГРН 1051802500023, ИНН 1835062930)

об урегулировании разногласий по договору энергоснабжения,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "УК Доверие" (далее - ООО "УК Доверие") обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к Открытому акционерному обществу "Удмуртская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания") об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения N Р4575от 01.03.2010 г.., о принятии пунктов 1.1, 2.3.1, 2.3.3, 2.4, 2.4.1-2.4.7, 2.5, 2.7, 3.2, 3.7, 3.8, 3.10, 3.12, 3.19, 4.5, 4.6, 4.7, 5.3, 6.1, 7.5, 10.1, 10.3, 10.5 договора в редакции ООО "УК Доверие" (л.д.5-20).

В судебном заседании 09.12.2010 г.. истец заявил ходатайство об изменении исковых требований, просил принять пункт 3.12 в редакции истца согласно протоколу разногласий к договору, пункт 10.2 исключить из текста договора (л.д.66).

Ходатайство истца судом первой инстанции рассмотрено и удовлетворено на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что отражено в протоколе судебного заседания (л.д.74).

В ходе судебного разбирательства ООО "УК Доверие" и ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" заключено соглашение от 17.01.2011 г.., в котором стороны урегулировали спор по пунктам 2.3.1, 2.4.1-2.4.7, 2.5, 3.2, 3.8, 4.5, 4.6, 4.7, 6.1 договора, согласовав их редакцию (л.д.108-109).

В судебном заседании 17.01.2011 г.. истец заявил ходатайство об отказе от исковых требований в части принятия пунктов 2.3.1, 2.4.1-2.4.7, 2.5, 3.2, 3.8, 4.5, 4.6, 4.7, 6.1 в редакции истца в связи с урегулированием спора (л.д.110).

Ходатайство истца судом рассмотрено, на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации частичный отказ истца от иска принят (л.д. 114-115).

С учетом изложенного, предметом рассмотрения суда первой инстанции явились разногласия по следующим пунктам договора: 1.1, 2.3.3, 2.4, 2.7, 3.7, 3.10, 3.12, 3.19, 5.3, 7.5, 10.1, 10.2, 10.3, 10.5.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16 февраля 2011 года (резолютивная часть от 09.02.2011 г.., судья Н.Н. Погадаев) принят отказ от иска в части урегулирования разногласий по пунктам 2.3.1, 2.4.1-2.4.7, 2.5, 3.2, 3.8, 4.5, 4.6, 4.7, 6.1 договора N Р4575 от 01.03.2010 г.. Производство по делу в части пунктов 2.3.1, 2.4.1-2.4.7, 2.5, 3.2, 3.8, 4.5, 4.6, 4.7, 6.1 прекращено.

Пункты 1.1, 2.3.3, 2.4, 2.7, 3.7, 3.12, 3.19, 7.5, 10.1, 10.2, 10.3, 10.5 договора N Р4575 от 01.03.2010 г.. приняты в редакции ООО "УК Доверие" и изложены в следующей редакции:

- пункт 1.1: "В соответствии с настоящим договором энергоснабжения Гарантирующий поставщик (далее по тексту договора - "ГП") обязуется осуществлять продажу Потребителю электрической энергии для оказания Потребителем коммунальных услуг по электроснабжению, использования на общедомовые нужды в количестве, указанном в Приложении N 1 к договору, обеспечить оказание услуг по передаче электрической энергии посредством заключения соответствующего договора с территориальной сетевой организацией (далее по тексту - ТСО), а Потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги";

- пункт 2.3.3: "При проведении плановых ремонтных работ объектов электросетевого хозяйства ГП предварительно уведомляет Потребителя о перерыве в подаче электроэнергии с целью согласования точной даты (дня и часа) перерыва в подаче электроэнергии ";

- пункт 2.4: "Ограничивать подачу электрической энергии полностью или частично только в соответствии с разделом X, п.8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 23 мая 2006 г.. N 307 (далее по тексту - Правила N 307)";

- пункт 3.12: "Осуществлять замену и поверку расчетных приборов учета, находящихся в сетях Потребителя в сроки и порядке согласно Правилам устройства электроустановок, установленным ГОСТам и иным нормативным документам. При снятии для замены приборов учета Потребитель вызывает представителя ТСО и в соответствии с двусторонним актом оплачивает электроэнергию согласно п. 32 Правил N 307. Если учет не восстановлен Потребителем в 30-дневный срок, расчет количества потребляемой Потребителем энергии осуществляется в порядке, предусмотренном п. 4.6. договора";

- пункт 10.1: "Настоящий договор вступает в силу с момента подписания сторонами и действует до момента перехода прав управления многоквартирными жилыми домами новой управляющей компании, подтвержденного датой подписания акта приема-передачи технической документации или решением суда. Стороны распространили действие настоящего договора на взаимоотношения сторон, возникшие с 01.03.2010 г..";

- пункт 10.5: "Приложения к договору N 1 п.1, п.2, п.3; 2; 5 являются неотъемлемой частью договора. Приложение N 1 - Объем отпуска электрической энергии (мощности): п.1. Годовой отпуск электроэнергии, п. 2. Заявленная (расчетная) мощность, участвующая в часы контроля нагрузки на 2010 год, п.3. Графики аварийного ограничения потребления электрической энергии (мощности). Приложение N 2 - Перечень мест установки электросчетчиков. Приложение N 5 - Порядок определения фактической совмещенной нагрузки".

- пункты 2.7, 3.7, 3.19, 7.5, 10.2, 10.3 исключены.

Пункт 3.10 договора N Р4575 от 01.03.2010 г. принят в редакции ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания":

- пункт 3.10: "Самостоятельно урегулировать с ТСО вопросы в части определения границ балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, определения величины потерь, организации коммерческого учета, оперативно-диспетчерского и технологического взаимодействия, согласования сроков проведения плановых ремонтных работ".

Пункт 5.3 договора изложен в следующей редакции: "ГП направляет Потребителю до 5-10 числа месяца, следующего за расчетным, счет-фактуру и акт приема-передачи электрической энергии. Расчет производится потребителем по показаниям расчетных приборов учета до 15 числа месяца, следующего за расчетным. Плата за электрическую энергию производится Потребителем платежным поручением путем перечисления денежных средств на расчетный счет ГП или непосредственно в кассу ГП (агента ГП) без удержания комиссий и в пределах лимитов установленных законодательством РФ. Обязательство по оплате электрической энергии считается выполненным в день внесения наличных денежных средств в кассу либо поступление на расчетный счет ГП. Информация об Агентах ГП, осуществляющих сбор денежных средств, доводится до Потребителя путем размещения ее на сайте: htt://www.udmesk.ru/ и в офисах ГП".

С ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" в пользу ООО "УК Доверие" взыскано 4 000 руб. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины (л.д.126-141).

Ответчик (ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания") с решением суда не согласен в части принятия пунктов 2.3.3, 2.7, 3.7, 5.3, 7.5 договора энергоснабжения в редакции истца. Полагая, что при вынесении решения в части указанных пунктов договора судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, суд не применил закон, подлежащий применению, неправильно истолкован закон, просит в указанной части решение отменить, вынести новый судебный акт, изложив пункты 2.7, 3.7, 7.5 договора в редакции ответчика; пункт 2.3.3 исключить, пункт 5.3 договора дополнить абзацем следующего содержания: "Акт приема-передачи электрической энергии должен быть рассмотрен, подписан и направлен Потребителем ГП в течение трех дней с момента его получения. В случае не возврата в установленный срок акта приема-передачи электрической энергии либо отсутствия мотивированных возражений по нему, акт приема-передачи электрической энергии считается принятым без разногласий".

Заявитель полагает, что, включая в текст договора пункт 2.3.3 в редакции "При проведении плановых ремонтных работ объектов электросетевого хозяйства ГП предварительно уведомляет Потребителя о перерыве в подаче электроэнергии с целью согласования точной даты (дня и часа) перерыва в подаче электроэнергии", суд не учел, что Потребитель самостоятельно урегулирует с сетевой организацией вопросы в части согласования сроков проведения ремонтных работ (пункт 3.10 принят судом в редакции ответчика). Кроме того, на это условие прямо указывает действующее законодательство, в частности пункт 162 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 530, подпункт (г) пункта 15 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004г. N 861. С учетом изложенного, для исключения нарушения единообразия в толковании норм материального права, апеллянт просит отменить решение в части включения в договор энергоснабжения пункта 2.3.3.

По мнению заявителя, выводы суда об исключении пункта 2.7 из договора не соответствуют нормам действующего законодательства (пункту 7, 49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 г.. N 307, пунктам 89, 90 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии N 530, пункту 7 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации). Указал, что договором энергоснабжения, заключенным с исполнителем коммунальных услуг, может предусматриваться право гарантирующего поставщика на получение платы за потребленную проживающими в жилых помещениям лицами электрическую энергию непосредственно от собственников и нанимателей соответствующих жилых помещений. Существующая схема расчетов с истцом предусматривает получение платы за потребленную проживающими в жилых помещениях лицами электрическую энергию непосредственно от собственников и нанимателей именно ответчиком. Именно поэтому истцу предъявляется к оплате только электроэнергия за места общего пользования, так как остальной объем с граждан ответчик собирает самостоятельно. Исключение пункта 2.7. из договора приведет к изменению всей схемы расчетов между истцом и ответчиком, что будет являться ошибочным, так как истца такая схема расчетов устраивает.

Ответчик полагает, что пункт 3.7 договора, в котором предусматривается обязанность Потребителя заявлять в срок до 01 ноября планируемый договорной объем электрической энергии на следующий год с разбивкой по месяцам, ошибочно исключен из договора, так как данная обязанность Потребителя предусмотрена пунктом 67 Правил N 530. Предоставление сведений о планируемых объемах потребления, вопреки выводам суда, ни каким образом не влияет на фактический объем потребления по многоквартирным домам. Данная информация необходима для планирования объема закупки электроэнергии на оптовом рынке, а не для того, чтобы контролировать и тем более ограничивать в потреблении электроэнергии своих потребителей.

Также ответчик не согласен с исключением из пункта 5.3 договора абзаца следующего содержания: "Акт приема-передачи электрической энергии должен быть рассмотрен, подписан и направлен Потребителем ГП в течение трех дней с момента его получения. В случае не возврата в установленный срок акта приема-передачи электрической энергии либо отсутствия мотивированных возражений по нему, акт приема-передачи электрической энергии считается принятым без разногласий". Полагает, что выводы суда в этой части ошибочны и необоснованны. В исключенном судом абзаце говорится о возможности истца выразить свои возражения в случае несогласия с количеством, указанном в акте по данным ответчика, и обеспечивает максимально удобную для обеих сторон схему взаимоотношений в части оформления акта приема-передачи.

Указал, что пункт 7.5 из договора исключен необоснованно, поскольку истец по договору энергоснабжения осуществляет деятельность с использованием электрической энергии, несет обязанности установленные законом и договором по надлежащему содержанию объектов электроэнергетики; ответственность за вред, причиненный деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих, наступает вне зависимости от наличия либо отсутствия вины последнего.

В судебном заседании 16 мая 2011 года ответчик представил дополнение к апелляционной жалобе, в котором указал на несогласие с приятием судом пунктов 1.1., 10.1 договора в редакции истца. Полагает, что редакция пункта 1.1. спорного договора, принятая судом, не соответствует действующему законодательству, а именно положениям пункта 89 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 520, статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации, пунктам 3, 49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, разъяснениям, содержащимся в письме Министерства регионального развития Российской Федерации от 20.03.2007 г. N 4989-СК/07. Указал, что суд ошибочно сделал вывод о том, что договор энергоснабжения заключается с целью обеспечения потребителя электрической энергии только на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме). Ошибочные и необоснованные выводы суда первой инстанции при урегулировании пункта 1.1. спорного договора, повлияли на правильность разрешения дела при урегулировании разногласий по пункту 2.7. С учетом пунктов 67, 70, 91 Правил N 530, ответчик считает, что включение в договор планируемого объема электропотребления (пункт 3.7. договора) не нарушает законных интересов ни управляющей компании, ни граждан, не возлагает на них непредусмотренные законом или иными нормативными актами обязанности, не приводит к невозможности гражданам потреблять электрическую энергию в необходимом количестве. Кроме этого, количество энергии должно быть согласовано как существенное условие договора купли-продажи электрической энергии.

Из пункта 10.1 договора ООО "Удмуртская энергосбытовая компания" просит исключить фразу "_подтвержденного датой подписания акта приема-передачи технической документации или решением суда", поскольку данная формулировка противоречит действующему законодательству и может привести к злоупотреблению истцом своими правами. Проанализировав содержание статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации, апеллянт пришел к выводу, что изменение способа управления многоквартирного дома не может ставиться в зависимость от подписания акта приема-передачи технической документации или вынесения решения суда.

В заседании суда апелляционной инстанции 16.05.2011 г.. представитель ответчика на доводах, изложенных в апелляционной жалобе и дополнении к ней, настаивал, просил решение суда пересмотреть в обжалуемой части.

Истец (ООО "УК Доверие") в заседание суда представителя не направил, письменного отзыва на жалобу не представил.

Апелляционная жалоба судом рассмотрена в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие истца, извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Законность и обоснованность решения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" (Гарантирующий поставщик) письмом от 01.03.2010 г.. N 641/4163 (л.д.22) направило в адрес ООО "УК Доверие" (Потребитель) проект договора энергоснабжения N Р4575 от 01.03.2010 г., согласно условиям которого Гарантирующий поставщик (далее по тексту ГП) обязуется осуществлять продажу электрической энергии Потребителю в необходимом ему количестве, а также обеспечить оказание услуг по передаче электрической энергии путем заключения договоров с территориальной (ыми) сетевой (ыми) организацией (далее по тексту ТСО), а Потребитель обязуется принимать и своевременно оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказываемые услуги (л.д.23-28).

Указанный проект договора подписан ООО "УК Доверие" с протоколом разногласий и возвращен ответчику письмом N 306 от 23.07.2010 г.. (л.д.35).

Направленный ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" письмом N 641/8543 от 29.07.2010 г.. в адрес истца протокол урегулирования разногласий ООО "УК Доверие" не подписан (л.д.40-42).

Поскольку стороны не достигли соглашения по существенным условиям договора, разногласия по пунктам договора: 1.1, 2.3.3, 2.4, 2.7, 3.7, 3.10, 3.12, 3.19, 5.3, 7.5, 10.1, 10.2, 10.3, 10.5 не урегулированы (с учетом уточнения исковых требований), истец в порядке статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации передал разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Согласно статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Суд первой инстанции, рассмотрев преддоговорный спор, принял пункты 2.4, 3.12, 3.19, 10.2, 10.3, 10.5 договора в редакции ООО "УК Доверие", пункт 3.10 в редакции ООО "Удмуртская энергосбытовая компания".

Выводы суда в указанной части участниками процесса не обжалованы, в связи с чем предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции не являются.

Пункт 1.1 договора принят судом в редакции, предложенной ООО "УК Доверие": "В соответствии с настоящим договором энергоснабжения Гарантирующий поставщик (далее по тексту договора - "ГП") обязуется осуществлять продажу Потребителю электрической энергии для оказания Потребителем коммунальных услуг по электроснабжению, использования на общедомовые нужды в количестве, указанном в Приложении N 1 к договору, обеспечить оказание услуг по передаче электрической энергии посредством заключения соответствующего договора с территориальной сетевой организацией (далее по тексту - ТСО), а Потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги".

Оспаривая редакцию указанного пункта, ответчик полагает, что отсутствие указания на приобретение истцом у гарантирующего поставщика электрической энергии для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях нарушает право ответчика на получение компенсации указанных потерь.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителя ответчика, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для изменения или отмены решения суда.

ООО "УК Доверие" является управляющей организацией в отношении жилого фонда, находящегося в его управлении, и исполнителем коммунальных услуг; ответчик является ресурсоснабжающей организацией.

Правоотношения между сторонами регулируются статьями 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами в области энергоснабжения.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Нормами жилищного законодательства регулируются взаимоотношения между исполнителями коммунальных услуг и гражданами, потребляющими эти услуги.

Управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме (часть 1 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации).

В силу части 2 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации управляющая организация обязана оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам.

Названные нормы, регулирующие отношения между гражданами, проживающими в многоквартирных домах, и исполнителями коммунальных услуг, не предусматривают, что договоры с ресурсоснабжающими организациями по выбору исполнителя могут заключаться для удовлетворения потребностей жильцов в той или иной коммунальной услуге только в части обслуживания мест общего пользования.

Пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 г.. N 307 (далее - Правила N 307) исполнителем коммунальных услуг является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

Подпунктом (в) пункта 49 Правил N 307 установлена обязанность исполнителя коммунальных услуг заключать договоры с ресурсоснабжающими организациями или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям.

К коммунальным услугам относится деятельность исполнителя коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, водоотведению, электроснабжению, газоснабжению и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях (пункт 3 названных Правил).

Из системного толкования приведенных норм следует, что в случае, когда управление многоквартирным домом осуществляется управляющей организацией, ресурсоснабжающая организация не может быть непосредственным исполнителем коммунальных услуг, в том числе, и услуги электроснабжения.

По смыслу положений статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации физические лица (собственники квартир) не могут выступать абонентами в договорных отношениях по энергоснабжению, поскольку признание лица абонентом по договору энергоснабжения связано с наличием у последнего отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации.

Пунктом 89 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2008 г.. N 530 (далее - Правила N 530) предусмотрено, что исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях.

Письмом Минрегионразвития Российской Федерации от 18.06.2007 г.. N 11356-ЮТ/07 "Об отнесении снабжения электрической энергией помещений общего пользования в многоквартирном доме к составу платы за коммунальные услуги" разъяснено, что количество электрической энергии, подаваемой на работу приборов освещения помещений общего пользования и для работы электрического оборудования, входящего в состав общего имущества в многоквартирном доме, согласно Правилам предоставления коммунальных услуг и Правилам установления нормативов должно оплачиваться в составе платы за коммунальную услугу "электроснабжение".

Принимая пункт 1.1. договора в редакции истца, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что, поскольку электрическая энергия, продаваемая по договору энергоснабжения, в том числе, для использования на общедомовые нужды, является коммунальной услугой по электроснабжению, то редакция ООО "УК Доверие", в которой указана целью заключения договора и его особенности по сравнению с другими договорами энергоснабжения, отражает предмет заключаемого сторонами договора.

Определенная судом редакция пункта 1.1. договора в соответствии с положениями пункта 89 Правил N 530 предусматривает приобретение исполнителем коммунальных услуг электрической энергии у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды.

Отсутствие указания в пункте 1.1 "предмет договора" на то, что электроэнергия приобретается для компенсации потерь электрической энергии во внутридомовых электрических сетях, не исключает обязанности владельца сетей компенсировать потери электроэнергии в силу пунктов 89, 120, 121 Правил N 530.

При таких обстоятельствах, вопреки доводам апелляционной жалобы, положения пункта 1.1. договора в редакции ООО "УК Доверие" не нарушают права ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания", в связи с чем основания к изменению решения суда в указанной части отсутствуют.

Указание суда первой инстанции на то, что договор энергоснабжения заключается с целью обеспечения Потребителя электрической энергии на общедомовые нужды, является ошибочным, не соответствует ни условиям договора (редакция пункта 1.1., принятая судом), ни требованиям действующего законодательства, однако в данном конкретном случае к принятию неправильного решения не привело.

Принимая пункт 2.3.3 договора в редакции истца - ООО "УК Доверие": "При проведении плановых ремонтных работ объектов электросетевого хозяйства ГП предварительно уведомляет Потребителя о перерыве в подаче электроэнергии с целью согласования точной даты (дня и часа) перерыва в подаче электроэнергии", и, отказывая ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" в исключении данного пункта из договора, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В силу части 2 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии допускаются по соглашению сторон, за исключением случаев, когда удостоверенное органом государственного энергетического надзора неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента угрожает аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан. О перерыве в подаче, прекращении или об ограничении подачи энергии энергоснабжающая организация должна предупредить абонента.

В соответствии с пунктом 162 Правил N 530, в случае если проведение ремонтных работ на объектах электросетевого хозяйства сетевой организации (объектах электросетевого хозяйства смежной сетевой организации) невозможно без ограничения режима потребления потребителей сетевой организации, сетевая организация в порядке, установленном договором оказания услуг по передаче электрической энергии (договором энергоснабжения), уведомляет потребителя о проведении таких работ. В указанном договоре также устанавливаются порядок согласования сетевой организацией и потребителем сроков проведения ремонтных работ, порядок уведомления гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) о результатах согласования и ответственность сетевой организации за неисполнение порядка согласования, превышение согласованных сроков ограничения режима потребления, а также ответственность потребителя за действия (бездействие), препятствующие проведению ремонтных работ сетевыми организациями. В случае если проведение ремонтных работ сетевой организацией невозможно осуществить без ограничения режима потребления в отношении потребителей смежной сетевой организации, последняя обязана ввести ограничение режима потребления таких потребителей после получения соответствующего уведомления от сетевой организации.

Подпунктом (г) пункта 15 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, а также оказания этих услуг", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), предусмотрена обязанность сетевой организации в порядке и сроки, установленные договором о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии, информировать потребителя услуг об аварийных ситуациях в электрических сетях, ремонтных и профилактических работах, то есть гарантирующего поставщика.

Согласно пункту 6 Правил N 530 в соответствии с договором энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Руководствуясь данными нормами права, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, с учетом установленной законодательством обязанности по предупреждению потребителя о перерывах в подаче электроэнергии, пришел к обоснованному выводу о том, что ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" как сторона договора энергоснабжения, должно уведомлять ООО "УК Доверие" о перерывах в подаче электроэнергии.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, содержание пункта 3.10 договора об обязанности истца самостоятельно урегулировать с ТСО вопросы, в том числе, согласования сроков проведения плановых ремонтных работ, не противоречит положениям пункта 2.3.3., не исключает предусмотренную законом (статья 546 Гражданского кодекса Российской Федерации) обязанность энергоснабжающей организации предупредить абонента о перерыве в подаче, прекращении, ограничении подачи энергии.

Суд первой инстанции правомерно исключил из договора пункт 2.7 в редакции ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания", согласно которому "Потребитель поручает, а ГП производит начисление и сбор платежей за потребленную электрическую энергию гражданами, проживающими в жилых домах, указанных в приложении N 2 к настоящему договору, непосредственно от собственников и нанимателей соответствующих жилых помещений".

Из системного толкования действующего законодательства изложенного ранее следует, что в случае, когда управление многоквартирным домом осуществляется управляющей организацией, ресурсоснабжающая организация не может быть непосредственным исполнителем коммунальных услуг, в том числе, и услуги электроснабжения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 89 Правил N 530 предусмотрено, что исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях.

Согласно пункту 90 Правил N 530 договором энергоснабжения, заключенным с исполнителем коммунальных услуг, может предусматриваться право гарантирующего поставщика на получение платы за потребленную проживающими в жилых помещениях лицами электрическую энергию непосредственно от собственников и нанимателей соответствующих жилых помещений.

Данная норма не является императивной, содержит условие договора энергоснабжения о порядке осуществления расчетов за электрическую энергию между энергосбытовой организацией и исполнителем коммунальных услуг.

Из приведенных пунктов Правил N 530 следует, что исполнитель коммунальных услуг, к которому относится ООО "УК Доверие", приобретает электрическую энергию не только на общедомовые нужды, но и для обеспечения электрической энергией жильцов, а следовательно, производит расчет с энергоснабжающей организацией за всю полученную на границе раздела балансовой принадлежности электрическую энергию. Иной порядок расчетов предусматривается диспозитивной нормой пункта 90 Правил.

Поскольку ООО "УК Доверие" возражает против включения указанного пункта в договор, а, следовательно, против передачи гарантирующему поставщику права на получение платы за электрическую энергию с граждан, пункт 2.7 правомерно исключен судом из проекта договора.

Доводы ответчика о том, что схема расчетов, предусмотренная пунктом 90 Правил N 530 устраивает, какими-либо доказательствами не подтверждены.

Вместе с тем, стороны не лишены возможности внести соответствующие изменения в договор при согласовании порядка расчетов, предусмотренного пунктом 90 Правил N 530.

Несмотря на то, что ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" настаивало на принятии пункта 3.7 договора в редакции: "Заявлять ГП в срок до "01" ноября планируемый договорной объем электрической энергии (мощности) на следующий год с разбивкой по месяцам", пункт 3.7 исключен судом первой инстанции из договора по предложению ООО "УК Доверие".

Согласно пунктам 9, 49 Правил N 307 при предоставлении коммунальных услуг должны быть обеспечены бесперебойная подача в жилое помещение коммунальных ресурсов надлежащего качества и в объемах, необходимых потребителю, а исполнитель коммунальных услуг обязан предоставить потребителю услуги в необходимых для него объемах.

Поскольку договор заключается в интересах граждан и последние являются конечными потребителями электроэнергии, то, соответственно, ответчик обязан обеспечить необходимое количество электроэнергии без ограничения объемов.

Таким образом, судом правильно, на основании пункта 2.1 договора, предусматривающего подачу электроэнергии в необходимом потребителю объеме, сделан вывод об исключении пункта 3.7 договора.

Объем отпуска электрической энергии (мощности) на 2010 г.. сторонами согласован (Приложение N 1 к договору). Таким образом, по существенному условию договора энергоснабжения между истцом и ответчиком соглашение достигнуто.

Согласно пункту 10.2. договор считается ежегодно продленным на тех же условиях, если за один месяц до окончания срока его действия не последует заявления одной из сторон о его прекращении, изменении либо о заключении нового договора.

С учетом изложенного, невнесение изменений в договор в части планируемого договорного объема электрической энергии, о незаключенности договора на последующий период свидетельствовать не может, невозможность исполнения договора не влечет.

Пункт 5.3 договора судом принят в следующей редакции: "ГП направляет Потребителю до 5-10 числа месяца, следующего за расчетным, счет-фактуру и акт приема-передачи электрической энергии. Расчет производится потребителем по показаниям расчетных приборов учета до 15 числа месяца, следующего за расчетным. Плата за электрическую энергию производится Потребителем платежным поручением путем перечисления денежных средств на расчетный счет ГП или непосредственно в кассу ГП (агента ГП) без удержания комиссий и в пределах лимитов установленных законодательством РФ. Обязательство по оплате электрической энергии считается выполненным в день внесения наличных денежных средств в кассу либо поступление на расчетный счет ГП. Информация об Агентах ГП, осуществляющих сбор денежных средств, доводится до Потребителя путем размещения ее на сайте: htt://www.udmesk.ru/ и в офисах ГП".

ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" не согласно с выводами суда об исключении из данного пункта абзаца следующего содержания: "Акт приема-передачи электрической энергии должен быть рассмотрен, подписан и направлен Потребителем ГП в течение трех дней с момента его получения. В случае не возврата в установленный срок акта приема-передачи электрической энергии либо отсутствия мотивированных возражений по нему, акт приема-передачи электрической энергии считается принятым без разногласий".

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев условия указанного пункта в обжалуемой части, не находит оснований для изменения решения суда, включения данного абзаца в договор по следующим основаниям.

Судом первой инстанции правильно указано, что в случае, если истец не вернет ответчику подписанный акт приема-передачи в установленный ответчиком срок, то у первого не может наступить обязанность по оплате электрической энергии по данным, указанным в акте ответчика, поскольку ООО "УК Доверие" обязано оплатить за фактически принятое количество энергии в соответствии с данными учета (статья 544 Гражданского кодекса Российской Федерации), а данные указанные ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" в акте не всегда могут соответствовать фактически отпущенному количеству энергии.

Закрепление в договоре презумпции достоверности сведений гарантирующего поставщика нарушает принцип равенства участников гражданско-правовых отношений. С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно исключил указанное условие из текста договора. Ответчик в жалобе ссылается на допустимость и достаточность предусмотренного в данном условии срока для оформления акта, не учитывая при этом изложенного о необходимости соблюдения баланса интересов сторон.

Пункт 7.5 договора в предложенной ответчиком редакции: "Потребитель несет ответственность за технологические нарушения и аварии на оборудовании, находящемся на балансе Потребителя, повлекшие повреждения оборудования ТСО, а также за повреждения оборудования ТСО, вызванные неправомерными действиями персонала Потребителя", исключен судом из текста договора.

Согласно части 1 статьи 1079 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, сильнодействующих ядов и т.п.; осуществление строительной и иной, связанной с нею деятельности и др.), обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего. Владелец источника повышенной опасности может быть освобожден судом от ответственности полностью или частично также по основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 3 статьи 1083 настоящего Кодекса.

Поскольку норма об ответственности закреплена в законе, и, следовательно, подлежит применению к сторонам независимо от включения ее в текст договора, учитывая, что ООО "УК Доверие" возражает против включения данного условия в договор, суд первой инстанции правомерно исключил пункт 7.5 из договора. Исключением указанного пункта из договора права ответчика не нарушены.

Принимая пункт 10.1 договора в редакции истца, согласно которой "Настоящий договор вступает в силу с момента подписания сторонами и действует до момента перехода прав управления многоквартирными жилыми домами новой управляющей компании, подтвержденного датой подписания акта приема-передачи технической документации или решением суда. Стороны распространили действие настоящего договора на взаимоотношения сторон, возникшие с 01.03.2010 г.."; суд первой инстанции исходил из волеизъявления сторон (протокол судебного заседания от 02.02.2011 г.. - л.д.120).

В соответствии с пунктами 1, 7 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело. Новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

Как следует из материалов дела, в проекте договора энергоснабжения N Р4575 от 01.03.2010 г.. пункт 10.1 ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" изложен в следующей редакции: "настоящий договор вступает в силу с 01 марта 2010 года и действует по 31 декабря 2010 года".

О принятии пункта 10.1 договора в иной редакции ответчиком заявлено не было (отзыв - л.д.67-70).

В соответствии с протоколом судебного заседания от 02.02.2011 г.. (л.д.120-121) представитель ответчика по пункту 10.1 выразил согласие с редакцией истца. Протокол судебного заседания не оспорен, замечания на протокол в соответствии со статьей 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не принесены.

Принимая во внимание изложенное, учитывая, что довод ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" об исключении из пункта 10.1 договора, фразы "_подтвержденного датой подписания акта приема-передачи технической документации или решением суда", заявлен в суде первой инстанции не был, ни судом, ни сторонами при урегулировании разногласий в досудебном порядке не рассматривался, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы в указанной части.

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется, решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16.02.2011 г.. в обжалуемой части является законным и обоснованным, принято в соответствии с нормами материального и процессуального права, в связи с чем отмене или изменению не подлежит (статья 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16 февраля 2011 года по делу N А71-12548/2010 в обжалованной части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н.Г. Масальская

Судьи

А.Н. Лихачева В.Ю. Назарова