Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 мая 2011 г. N 09АП-10622/11

г. Москва

Дело N А40-57173/10-73-296 "Б"

"25" мая 2011 г.

N 09АП-10622/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "24" мая 2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "25" мая 2011 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Овчинниковой

Судей: В.И. Тетюка, Б.В. Стешана

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.М. Маркиной

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Слайт"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 29 марта 2011 г.

по делу N А40-57173/10-73-296 "Б", председательствующего судьи Клеандровым И.М.,

по заявлению ООО "Актавис"

к должнику ЗАО "Шрея Корпорэйшнл" о признании его несостоятельным (банкротом)

Требования ОАО "Промсвязьбанк"

при участии в судебном заседании:

представитель ООО "Слайт" -Пономарева А.В.

представитель ООО "Актавис" - не явился, извещен

представитель ЗАО "Шрея Корпорэйшнл" - Болоцкий А.Д.

представитель ОАО "Промсвязьбанк" - Филяева А.Г.

представитель временного управляющего - Толстых М.С.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.11.2010 г. в отношении должника ЗАО "Шрея Корпорэйшнл" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Фонарев М.М.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 251 от 20.11.2010 г..

17.12.2010 года в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление о включении в реестр требований кредиторов должника ЗАО "Шрея Корпорэйшнл" требования ОАО "Промсвязьбанк" в размере 682.631.632,88 руб., из них в размере 629.207.019,97 руб. основного долга, в размере 53.424.612,91 руб. процентов по кредитному договору за период с 01.02.2010 г.. по 09.11.2010 г.., в реестр требований кредиторов должника ЗАО "Шрея Корпорэйшнл".

Судом в порядке ст. 49 АПК РФ приняты уточнения - о включении в 3 очередь реестра требований кредитора должника требование ОАО "Промсвязьбанк" в размере 630.397.906,84 руб. основного долга, в размере 53.732.982,80 руб. процентов как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением суда от 29 марта 2011 г. требования ОАО "Промсвязьбанк" признаны обоснованными, включены в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Шрея Корпорэйшнл" требования ОАО "Промсвязьбанк" в размере 630.397.906,84 руб. основного долга, в размере 53.732.982,80 руб. процентов как обеспеченные залогом имущества должника.

Не согласившись с принятым определением, ООО "Слайт" подало апелляционную жалобу, в которой просит определение отменить, в удовлетворении требований отказать.

Считает, что определение принято при неполном выяснении обстоятельств дела, что выводы суда не соответствуют имеющимся в деле обстоятельствам.

Указал, что суд не проверил полномочия лиц, подписавших кредитный договор и дополнительные соглашения, что суд не учел, что факт выдачи займа не доказан, что кредитором не представлены доказательства волеизъявления заемщика по получению траншей - заявления.

Кроме того, указал, что кредитный договор является ничтожной сделкой, т.к. не определена сумма транша, дата его получения, график погашения.

В судебном заседании представитель поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

ОАО "Промсвязьбанк" предоставил отзыв, доводы которого представитель поддержал в судебном заседании, просит определение суда оставить без изменения, заявления об использовании кредита.

Представители должника и временного управляющего просят определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Пояснили, что договор кредитной линии и дополнительные с оглашения к нему были заключены между ОАО "Промсвязьбанк" и должником, денежные средства были получены последним, о чем свидетельствуют выписки по лицевому счету, мемориальные ордера.

Представитель ООО "Актавис" не явился, надлежаще извещен о месте и времени его проведения. Дело рассматривается в его отсутствие на основании ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ОАО "Промсвязьбанк" (банк) и ЗАО "Шрея Корпорэйшнл" (заемщик),был заключен кредитный договор N 184-08-09-0 от 06.03.2008 г., согласно ст. 2 которого банк обязался предоставить заемщику кредит путем открытия кредитной линии с лимитом задолженности в размере 25.000.000 долларов США на срок по 01 октября 2010 г.. включительно, заемщик обязался возвратить банку полученные денежные средства и уплатить проценты за пользование кредитом в размере межбанковской ставки, установленной на дату, предшествующей дате предоставления каждого отдельного транша, увеличенной на 6,5 процентов годовых - при использовании кредита для оплаты контрактов по закупке медицинских товаров поставщикам из Словении; на 8 процентов годовых - при использовании кредита для оплаты контрактов по закупке медицинских товаров от других поставщиков; на 8,5 процентов годовых - при использовании кредита для финансирования контрактов по закупке медицинских товаров.

Дополнительными соглашениями к кредитному договору, подписанными сторонами, ставка за пользование кредитом со 02 декабря 2008 года была изменена на 18 процентов годовых (дополнительное соглашение N 2 от 01.12.2008 г..), с 10 сентября 2009 года на 16 процентов годовых (дополнительное соглашение N 4 от 06.09.2009 г..), с 01 декабря 2009 года на 12 процентов годовых (дополнительным соглашением N 5 от 31.12.2009 г..).

Дополнительным соглашением N 9 от 30.07.2010 г.. к кредитному договору срок погашения задолженности был изменен до 31 января 2011 г..

С целью обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору между ОАО "Промсвязьбанк" и ЗАО "Шрея Корпорэйшнл" был заключен договор о последующей ипотеке (залоге недвижимости) N Н-1/184-08-09-0 23.04.2008 г.., согласно условиям которого ЗАО "Шрея Корпорэйшнл" предоставило в залог имущество в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору.

В качестве имущества, предоставленного в залог, в договоре указано: помещения общей площадью 1.142,2 кв.м. с кадастровым номером 144616, расположенные по адресу -г. Москва, ул. Золоторожский Вал, д.11, стр.21; помещения общей площадью 11.869,8 кв.м. с кадастровым номером 144690, расположенные по адресу - г. Москва, ул. Золоторожский Вал, д. 11, стр.22.

Банк исполнил свои обязательства - перечислил в адрес заемщика 24.954.979, 20 долларов США путем перечисления денежных средств на счет ЗАО "Шрея Корпорэйшнл".

Факт перечисления подтверждается выписками по счету заемщика N 40702840320160192501, а также мемориальными ордерами ОАО "Промсвязьбанк" N 184-08-34741 от 06.03.2008 г.., N 184-08/30216 от 25.03.2008 г.., N 184-08/32345 от 27.03.2008 г.., N 184-08/14682 от 31.03.2008 г.., N 184-08/35981 от 11.04.2008 г.., N 184-08/02137 от 14.04.2008 г.., N 184-08/3215557 от 16.04.2008 г.., N 184/34/34630 от 17.04.2008 г.., N 184/33/33654 от 18.04.2008 г.., N 184/34/34937 от 22.04.2008 г.., N 184-08/34705 от 219.04.2008 г.., N 184-08-35102 от 06.05.2008 г.., N 184-08/37556 от 07.05.2008 г.., N 184-08/36443 от 08.05.2008 г.., N 184-08/36747 от 08.05.2008 г.., N 184-08/06914 от 12.05.2008 г.., N 184-08/38784 от 13.05.2008 г.., N 184-08/34431 от 14.05.2008 г.., N 184-08/36482 от 21.05.2008 г.., N 184-08/51172 от 03.06.2008 г.., N 184-08/36526 от 04.06.2008 г.., N 184-08/39628 от 05.06.2008 г.., N 184-08/36931 от 06.06.2008 г.., N 184-08/37302 от 07.06.2008 г.., N 184-08/07225 от 09.06.2008 г.., N 184-08/40320 от 10.06.2008 г.., N 184-08/40510 от 11.06.2008 г.., N 184-08/40678 от 17.06.2008 г.., N 184-08/37428 от 19.06.2008 г.., N 184-08/00689 от 23.06.2008 г.., N 184-08/68539 от 24.06.2008 г.., N 184-08/33930 от 02.06.2008 г..

Согласно ст. 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры,

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.11.2010 г. в отношении должника ЗАО "Шрея Корпорэйшнл" введена процедура наблюдения.

По состоянию на 09.11.2010 г.. курс доллара США по отношению к рублю состав 30,8029 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Согласно п. 1 ст. 336 и п. 3 ст. 335 ГК РФ предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причинении жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. При этом залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право.

В соответствии с положениями статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в составе требований кредиторов третьей очереди.

Поскольку доказательств исполнения обязательств по указанным выше договорам должником не представлено, суд первой инстанции обоснованно в соответствии со ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" удовлетворил требование ОАО "Промсвязьбанк" в размере 630.397.906,84 руб. основного долга, в размере 53 732 982, 80 руб. включив их в реестр требований кредиторов ЗАО "Шрея Корпорэйшнл".

Довод ответчика о том, что суд не проверил полномочия лиц, подписавших кредитный договор и дополнительные соглашения, а значит, не подтверждены основания, по которым сделки могут считаться заключенными, отклоняется.

Сделки, совершенные в нарушении требований ст. 174, 183 ГК РФ, являются оспоримыми.

Доказательств оспаривания сделок в установленном законом порядке ООО "Слайт" не представлено.

Довод о ничтожности рассматриваемых договоров в связи с тем, что не определена сумма транша, дата его получения, график погашения, признается несостоятельным, поскольку опровергается имеющимся в деле обстоятельствами.

Отклоняется довод ответчика о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие факт выдачи кредитных средств.

Предоставление кредита, как было указано выше подтверждается мемориальными ордерами, а также выпиской по счету.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное определение, и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы.

Расходы по госпошлине по апелляционной жалобе распределяются на основании ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд.

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29 марта 2011 г. по делу N А40-57173/10-73-296 "Б" оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Слайт" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

С.Н. Овчинникова

Судьи

Б.В. Стешан В.И. Тетюк