Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2011 г. N 11АП-3992/11

24 мая 2011 г.

Дело N А72-3811/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 мая 2011 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Морозова В.А.,

судей Селиверстовой Н.А., Шадриной О.Е.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Егоровой А.А. (до объявления перерыва), секретарем судебного заседания Гнутовой С.А. (после окончания перерыва),

с участием:

от истца - Ляхов И.Е., представитель (доверенность N 116 от 24.12.2010 г.);

от ответчика - Захаров Д.А., представитель (доверенность N 01-05-2382 от 12.04.2011 г.);

от третьего лица - Жаров Е.В., представитель (доверенность от 12.04.2011 г.),

рассмотрев в открытом судебном заседании 10-17 мая 2011 года в зале N 2 помещения суда апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Домоуправляющая компания Засвияжского района N 1" на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 15 февраля 2011 года по делу NА72-3811/2010 (судья Лобанова И.А.)

по иску открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" (ОГРН 1056315070350, ИНН 6315376946), г. Самара,

к открытому акционерному обществу "Домоуправляющая компания Засвияжского района N 1" (ОГРН 1067327027899, ИНН 7327039640), г. Ульяновск,

третье лицо - общество с ограниченной ответственностью "Региональный информационный центр" (ОГРН 1027300542345, ИНН 7302018310), г. Ульяновск,

о взыскании задолженности в размере 129197736 руб. 97 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Волжская территориальная генерирующая компания" (далее - ОАО "ВТГК", истец) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с иском к открытому акционерному обществу "Домоуправляющая компания Засвияжского района N 1" (далее - ОАО "ДК Засвияжского района N 1", ответчик) о взыскании 17805777 руб. 21 коп. - основного долга за тепловую энергию, потребленную за период с декабря 2009 года по февраль 2010 года, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 16.01.2010 г. по 25.11.2010 г. в размере 5471129 руб. 97 коп. (с учетом уточнений исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением суда от 01.07.2010 г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Региональный информационный центр" (далее - ООО "РИЦ", третье лицо).

До принятия решения по делу истец заявил отказ от иска в части требования о взыскании основного долга в размере 17805737 руб. 21 коп.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 15.02.2011 г. принят отказ истца от иска в части взыскания суммы основного долга в размере 17805737 руб. 21 коп. и производство по делу в этой части прекращено на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Исковые требования ОАО "ВТГК" удовлетворены частично. С ОАО "ДК Засвияжского района N 1" в пользу ОАО "ВТГК" взыскано 2914266 руб. 52 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 16.01.2010 г. по 25.11.2010 г., 26824 руб. 46 коп. - в счет возмещения расходов по оплате государственной пошлины по иску, 150000 руб. - в счет возмещения расходов на проведение экспертизы. ОАО "ВТГК" из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в сумме 149644 руб. 35 коп. В остальной части исковые требования оставлены без удовлетворения.

Ответчик с решением суда не согласился и подал апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемое решение изменить и взыскать с ОАО "ДК Засвияжского района N 1" в пользу ОАО "ВТГК" 632900 руб. 30 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 16.01.2010 г. по 29.06.2010 г., а также взыскать с ОАО "ВТГК" в пользу ОАО "ДК Засвияжского района N 1" 150000 руб. - в счет возмещения расходов на проведение экспертизы.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на неправомерное определение судом количества поставленной тепловой энергии в связи с неправильным применением нормативов потребления, неправомерное определение судом стоимости энергоресурса по тарифам с учетом НДС, неприменением судом законодательства о льготе для лиц, установивших индивидуальные приборы учета, повторное возложение судом на ответчика бремени расходов на проведение экспертизы.

В дополнении к апелляционной жалобе ответчик указал, что судом не был исследован вопрос о применимости тарифа на горячую воду, а истец не доказал, какой тариф он использует, соответствует ли данный тариф закону, в связи с чем требование в части взыскания процентов, приходящихся на стоимость горячей воды, следует оставить без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ответчика доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к ней, поддержал и просил обжалуемое решение изменить и принять по делу новый судебный акт о взыскании с ОАО "ДК Засвияжского района N 1" в пользу ОАО "ВТГК" 665046 руб. 89 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами, а также о взыскании с ОАО "ВТГК" в пользу ОАО "ДК Засвияжского района N 1" 150000 руб. - в счет возмещения расходов на проведение экспертизы.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании с доводами жалобы не согласился и просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу ответчика - без удовлетворения.

Третье лицо в отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к ней, поддержало и просило требования ответчика удовлетворить.

В судебном заседании 10.05.2011 г. в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 15 час. 20 мин. 17.05.2011 г. Сведения о времени и месте продолжения судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru и на доске объявлений в здании суда.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверяется в соответствии со статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав доказательства по делу, изучив доводы, изложенные в апелляционной жалобе ответчика и дополнении к ней, отзывах истца и третьего лица на апелляционную жалобу, заслушав выступления присутствующих в судебном заседании представителей участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба ответчика подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ВТГК" (энергоснабжающая организация) и ОАО "ДК Засвияжского района N 1" (абонент) был заключен договор на снабжение тепловой энергией в горячей воде N 70955т от 17.11.2008 г., по условиям которого энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде и теплоноситель, а абонент обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию и невозвращенный теплоноситель, соблюдать режим ее потребления в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении сетей и исправность используемых им приборов и оборудования.

Согласно пункту 5.4. договора учет отпущенной тепловой энергии и теплоносителя и контроль договорных параметров осуществляется по приборам учета абонента (при их наличии) или расчетным балансовым методом по фактическому теплоотпуску на основании показаний приборов учета источника теплоты пропорционально расчетным договорным нагрузкам (при отсутствии приборов учета).

Стороны в пунктах 7.1., 7.3., 7.4., 7.5. договора N 70955т от 17.11.2008 г. установили, что абонент оплачивает энергоснабжающей организации стоимость тепловой энергии, исходя из тарифа, установленного органами по государственному регулированию тарифов, плюс НДС.

Величина вышеуказанного тарифа с 01.01.2009 г. составляет 659,09 руб. за одну Гкал тепловой энергии, без учета НДС. Стоимость химочищенной (подпиточной) воды (теплоносителя) определяется энергоснабжающей организацией. С 01.01.2009 г. стоимость теплоносителя составляет 18,05 руб. за одну тонну, без учета НДС.

Расчеты по настоящему договору производятся по платежным требованиям энергоснабжающей организации с предварительным акцептом абонента путем списания денежных средств с расчетного счета абонента.

Датой оплаты считается день поступления денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации.

Расчетным периодом является календарный месяц. Начало первого расчетного периода определяется датой заключения настоящего договора, окончание первого расчетного периода определяется моментом окончания месяца, в котором заключен настоящий договор.

Периоды платежа определяются сроками платежей, установленных внутри расчетного месяца. Срок выставления энергоснабжающей организацией в банк абонента расчетно-платежных документов для окончательного расчета за расчетный месяц не позднее 5 числа месяца, следующего за расчетным. Абонент производит окончательный расчет до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Первый платеж по настоящему договору производится за тот платежный период, на который приходится дата начала срока действия настоящего договора. Дальнейшие платежи осуществляются в соответствии с вышеуказанным платежным графиком.

Если дата расчетов приходится на выходные или праздничные дни, то расчетным является день, следующий за ним.

При окончательном расчете выставляются счета-фактуры, которые абонент получает в энергоснабжающей организации 5 числа месяца, следующего за расчетным.

Согласно пункту 9.1. договора срок его действия - с 01.01.2009 г. по 31.09.2009 г.

Договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни она из сторон не заявит о его прекращении, изменении или о заключении нового договора (пункт 9.3. договора).

Указанный договор подписан сторонами в редакции протокола согласования разногласий (т. 1, л.д. 32-38).

Договор является действующим.

В дальнейшем сторонами вносились изменения в данный договор, связанные с: приемом дополнительно в управление компании жилых домов; изменением договорного объема отпуска тепла; учета теплоносителя и отпущенной тепловой энергии; расчета потерь.

Также сторонами согласованы перечни коммерческих расчетных приборов учета тепловой энергии и места их установки.

Во исполнение данного договора истец поставил, а ответчик получил в декабре 2009 года, январе, феврале 2010 года тепловую энергию на нужды отопления и горячего водоснабжения, что подтверждается актами об отпуске и потреблении тепловой энергии за декабрь 2009 г. (т. 1, л.д. 67-85), за январь 2010 года (т. 1, л.д. 87-105), за февраль 2010 года (т. 1, л.д. 107-125).

Для оплаты истец предъявил ответчику счета-фактуры за декабрь 2009 года, январь, февраль 2010 года.

При этом, определяя количество тепловой энергии и предъявляя ее к оплате ответчику, ОАО "ВТГК" использовало расчетно-балансовый метод пропорционально проектным договорным нагрузкам, предусмотренный пунктом 5.4. договора.

Оплата полученной тепловой энергии произведена ответчиком частично.

Истец, обратившись в суд с настоящим иском, просил взыскать с ответчика задолженность за поставленную в жилые дома тепловую энергию за декабрь 2009 года, январь, февраль 2010 года в размере 126575655 руб. 90 коп., а также проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на указанную сумму задолженности в связи с ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств перед истцом.

В ходе рассмотрения настоящего спора истец уменьшил сумму задолженности до 17805771 руб. 21 коп. (ходатайство удовлетворено судом определением от 09.11.2010 г.), 15.12.2010 г. истец заявил отказ от иска в части взыскания суммы основного долга в размере 17805771 руб. 21 коп.

Отказ от иска в части принят судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и производство по делу в этой части прекращено на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Предметом настоящего спора явилось требование истца о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 5471129 руб. 97 коп. за период с 16.01.2010 г. по 25.11.2010 г.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539-547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В силу статей 161, 164 Жилищного кодекса Российской Федерации договоры теплоснабжения многоквартирных жилых домов могут быть заключены энергоснабжающей организацией либо с собственниками помещений (при непосредственном управлении домом собственниками помещений), либо с управляющей организацией (товарищество собственников жилья, жилищно-строительный кооператив и иной организацией).

Подпунктом "в" пункта 49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 307 от 23.05.2006 г. (далее - Правила N 307) на исполнителя возложена обязанность заключать с ресурсоснабжающей организацией договоры или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям.

Подпунктом "а" пункта 17 статьи 2 Федерального закона "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" предусмотрено, что в жилищном секторе потребителями коммунальных услуг тепло-, водоснабжения в многоквартирных домах являются товарищества собственников жилья, жилищные кооперативы, управляющие организации, которые приобретают товары, услуги для предоставления их лицам, пользующимся помещениями в данном многоквартирном доме или собственники помещений, в случае непосредственного управления таким домом последним.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные пунктом 4 статьи 154 Жилищного кодекса Российской Федерации, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации) в порядке, установленном федеральным законом.

При отсутствии приборов учета количество подаваемой теплоэнергии и подпиточной воды должно определяться исходя из норматива отпуска тепла населению для отопления жилых домов, не имеющих приборов учета, установленного органами местного самоуправления.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" тарифы на электрическую и тепловую энергию подлежат государственному регулированию, которое осуществляется посредством установления экономически обоснованных тарифов.

Пунктом 8 Правил N 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 15 Правил N 307 размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации. В случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Таким образом, в упомянутых нормах имеется прямое указание на приобретение исполнителем коммунальных услуг в лице управляющей организации у ресурсоснабжающей организации горячей воды и тепловой энергии по тарифам, установленным для граждан.

Согласно подпункту "а" пункта 19 Правил N 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется для отопления в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам, в котором установлена формула определения размера платы, предусматривающая применение такого показателя, как норматив потребления соответствующей коммунальной услуги.

Согласно пункту 2 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 306 от 23.05.2006 г. (далее - Правила N 306), под нормативом потребления коммунальных услуг понимается месячный (среднемесячный) объем (количество, норма) потребления коммунальных ресурсов (холодной и горячей воды, сетевого газа, электрической и тепловой энергии) потребителем в многоквартирном доме или жилом доме при отсутствии приборов учета.

Как следует из пунктов 25, 26 Правил N 306 при установлении нормативов потребления коммунальных услуг для потребителей учитываются, в том числе коммунальные услуги, предназначенные для содержания общего имущества в многоквартирном доме, а также нормативные технологические потери коммунальных ресурсов (технически неизбежные и обоснованные потери холодной и горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии и т.д.).

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 г. N 525/09 определена правовая позиция о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета, исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг.

Все обслуживаемые ответчиком жилые дома находятся в управлении ответчика.

Из толкования во взаимосвязи норм статей 135 (пункта 1), 137 (подпунктов 1 и 4 пункта 1) Жилищного кодекса Российской Федерации следует, что в рамках складывающихся с ресурсоснабжающей организацией взаимоотношений ОАО "ДК Засвияжского района N 1" не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов жителей многоквартирных домов. Соответствующие обязательства ответчика перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы) не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами.

С учетом изложенного судом первой инстанции сделан правомерный вывод о том, что вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета по цоколю многоквартирных жилых домов (как в рассматриваемом случае) должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению N 2 к Правилам N 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ульяновской области от 06.07.2010 г. по делу N А72-2161/2010 признаны недействительными пункт 5.4. договора N 70955т от 17.11.2008 г. в части применения расчетного балансового метода при отсутствии приборов учета, абзац 3 пункта 5.9. дополнительного соглашения N 1 к договору N 70955т от 17.11.2008 г., заключенного между ОАО "ВТГК" и ОАО "ДК Засвияжского района N 1", а также признаны недействительными пункт 5.4. договора N70952т в части применения расчетного балансового метода при отсутствии приборов учета, абзац 3 пункта 5.5. договора N 70952т, заключенного между ОАО "ВТГК" и УМУП "Управляющая компания жилищно-коммунального хозяйства Засвияжского района "Засвияжье-1".

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

При данных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что начисление платы за потребленную ответчиком тепловую энергию в горячей воде в соответствии с условиями пункта 5.4. договора N 70955т от 17.11.2008 г. произведено истцом незаконно и необоснованно.

При этом суд первой инстанции правомерно отклонил доводы ответчика о применении объема поквартирных приборов учета без установки общедомового прибора учета, поскольку в домах, где отсутствуют приборы учета тепловой энергии, объем услуг отопления и горячего водоснабжения определяется по нормативам, которые устанавливаются для домов определенной группы независимо от наличия у их собственников (нанимателей) индивидуальных приборов учета (подпункт "а" пункта 5, пункт 10, подпункт "в" пункта 39 Правил N 306). При установлении указанных нормативов показания индивидуальных приборов учета воды не принимаются во внимание.

Такой подход соответствует правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.11.2010 г. N 6530/10.

Ответчиком суду представлены расчеты, в которых приведены две позиции расчета за потребленную тепловую энергию и горячее водоснабжение, исходя из нормативов потребления гражданами в тех домах, где отсутствуют общедомовые приборы учета и по приборам учета, где они установлены, а потребление горячего водоснабжения по нежилым помещениям взято с учетом объема определенного экспертным заключением, а другой расчет с учетом установки у граждан индивидуальных приборов учета (поквартирных) при отсутствии общедомовых приборов учета.

При этом данные о площади указанных домов в рассматриваемый период взяты из сведений ООО "РИЦ", представленных в материалы дела.

Численность граждан, зарегистрированных в указанных домах в рассматриваемый период, взята из сведений ООО "РИЦ", представленных в материалы дела.

Размеры тарифа сторонами не оспариваются и за тепловую энергию за 2009 год взяты в размере 647,57 руб./Гкал, за 2010 год - в размере 752,16 руб./Гкал.

Департамент по регулированию цен и тарифов Министерства Ульяновской области согласовал для ОАО "ВТГК" стоимость 1 тонны химически очищенной (подпиточной) воды на 2009 год в размере 18,05 руб. за тонну без учета НДС.

Нормативы потребления взяты исходя из следующего:

Постановлением главы г. Ульяновска N 2874 от 24.11.2005 г. с 01.01.2006 г. в г.Ульяновске установлена годовая норма отпуска тепловой энергии на 1 кв. м отапливаемой площади жилых помещений, не имеющих приборов учета, в размере 0,19 Гкал.

Постановлением мэра г. Ульяновска N 1499 от 19.09.2001 г. "Об утверждении норм холодного и горячего водоснабжения" с 01.10.2001 г. утверждены следующие нормы отпуска населению горячей воды на коммунально-бытовые нужды (кроме отопления) в жилых помещениях, не имеющих приборов учета: 3,9 куб. м на 1 человека в месяц в отдельной квартире с ванной; 2,2 куб. м на 1 человека в месяц в отдельной квартире без ванны; 3,2 куб. м на 1 человека в месяц в отдельной квартире без ванны, но с душем; одна Гкал тепловой энергии равна 20 куб. м горячей воды.

Согласно приложению N 2 к Правилам N 307 при отсутствии в жилом доме или в помещениях многоквартирного дома коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за отопление в жилом доме определяется как произведение общей площади жилого дома, норматива потребления тепловой энергии на отопление, тарифа на тепловую энергию; за горячее водоснабжение - как произведение количества граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом помещении, норматива потребления соответствующей коммунальной услуги, тарифа на соответствующий коммунальный ресурс.

По жилым домам, в которых в спорный период времени были установлены общедомовые коммерческие приборы учета тепловой энергии, объем должен быть взят исходя из показаний приборов учета на тарифы с НДС, по нежилым помещениям, находящихся в многоквартирных жилых домах, - с учетом экспертного заключения, которым установлено количество потребления горячей воды на тариф с НДС.

Оценив в соответствии со статьями 64, 67, 68, 71, 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в материалах дела экспертные заключения ООО "Аудиторская фирма "Наше дело" от 10.08.2010 г. (т. 7, л.д. 4-10) и от 09.11.2010 г. (т. 7, л.д. 79-93), суд первой инстанции обоснованно принял объем, установленный экспертами, поскольку представленный расчет не вызывает сомнений и является обоснованным. При этом суд учел, что истец иными бесспорными доказательствами по делу не доказал количество потребления горячей воды по нежилым помещениям в жилом доме в ином объеме, а его метод определения количества является не соответствующим действующему законодательству. По площади и количеству граждан расхождений между истцом и ответчиком не имеется. Плата за отопление по нежилым помещениям исчислена исходя из площади указанных нежилых помещений.

У сторон возникли разногласия по поводу деления на 12 либо на 7 при расчете за потребленное количество теплоэнергии. Ответчик норматив отпуска тепла при расчете потребленного тепла за месяц рассчитывает исходя из 1/12, так как установлен "годовой" норматив, граждане имеют право оплачивать за отопление из расчета 1/12 годового объема потребления тепловой энергии в период, когда услуга не оказывается; при этом ответчик считает, что определение потребленного тепла из расчета 1/7 (в период отопительного сезона) приведет к нарушению прав граждан на оплату услуг за отопление в порядке 1/12 в течение года, а обязательства управляющей компании не могут быть большими, чем у граждан - собственников жилья. Истец же считает необходимым производить деление на 7.

Суд первой инстанции обоснованно не принял доводы ответчика по следующим основаниям.

Как следует из части 1 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации плата за помещение и коммунальные услуги вносится ежемесячно до десятого числа, следующего за истекшим месяцем, если иной срок не предусмотрен договором управления многоквартирным домом.

Согласно пункту 35 Правил N 307 плата за коммунальные услуги вносится ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за истекшим месяцем, за который производится оплата, если договором управления многоквартирным домом не установлен иной срок внесения платы за коммунальные услуги.

В соответствии с положениями статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица и граждане свободны в заключении договора.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно условиям заключенного с истцом договора ответчик обязался оплачивать истцу потребленную тепловую энергию и невозвращенный теплоноситель в сроки и на условиях, предусмотренных разделом 7 договора.

Пунктом 7.4. договора предусмотрено, что расчетным периодом является календарный месяц. Начало первого расчетного периода определяется датой заключения настоящего договора, окончание первого расчетного периода определяется моментом окончания месяца, в котором заключен настоящий договор.

Срок выставления энергоснабжающей организацией в банк абонента расчетно- платежных документов для окончательного расчета за расчетный месяц - не позднее 5 числа месяца, следующего за расчетным. Абонент производит окончательный расчет до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Первый платеж по настоящему договору производится за тот платежный период, на который приходится дата заключения настоящего договора (т. 1, л.д. 28).

ОАО "ВТГК" предъявляло ответчику акты выполненных работ и счета-фактуры по факту потребления за расчетный период, равный одному месяцу, что не отрицается ответчиком. В месяцы, когда услуга по теплоснабжению не оказывалась, счета и акты истцом не выставлялись.

Ответчик признает то обстоятельство, что в июле - сентябре 2006 года данная услуга не оказывалась. Доказательств иного в материалы дела не представлено.

Таким образом, применение норматива из расчета 1/12 исходя из термина "годовой" при фактически сложившихся отношениях между истцом и ответчиком неправомерно.

При этом судом первой инстанции обоснованно учтено, что ответчик получает денежные средства с населения, исходя и из 1/12 оплаты, и из расчета 1/7 оплаты (размер оплаты при этом разный).

Кроме того, согласно постановлениям Главы города Ульяновска N 7543 от 30.09.2009 г. "О начале отопительного сезона в 2009-2010 гг. на территории г.Ульяновска" и N 1920 от 12.04.2010 г. "Об окончании отопительного сезона в 2009-2010 гг. и о проведении гидравлических испытаний тепловых сетей в г.Ульяновске в 2010 г." продолжительность отопительного сезона не превышала 7 месяцев.

Решение Ульяновской областной энергетической комиссии N 9 от 21.12.1995 г. предусматривает, что годовые нормы отпуска определены из нормативной продолжительности отопительного сезона - 213 суток (6,98 мес.).

Согласно "СНиП 23-01-99 "Строительная климатология" (приняты Постановлением Госстроя Российской Федерации N 45 от 11.06.1999 г.) климатические параметры холодного периода года в г. Ульяновске, относительно среднесуточной температуры +8 и ниже, равны 212 суток (6,95 мес.)

Следовательно, применение норматива к периодам фактического оказания услуг по отоплению не может нарушить права граждан на оплату услуг.

Правовое регулирование оплаты населением коммунальных ресурсов предусматривает баланс интересов как населения, так и ресурсоснабжающих организаций. В конечном итоге по результатам года коммунальный ресурс оплачивается конечным потребителем в полном объеме, и в случае применения норматива из расчета 1/12 и оплатой из расчета 1/12 круглогодично, и применения норматива 1/7 и оплатой только в период отопительного сезона.

То обстоятельство, что ответчиком сбор платы за отопление производится с граждан круглогодично, то есть, по сути, с рассрочкой платежа, не влияет на существо отношений, возникших между истцом и ответчиком.

Расчеты граждан с ОАО "ДК Засвияжского района N 1" за коммунальные услуги за 2010 год в силу пункта 35 Правил N 307 уже должны быть произведены в полном объеме.

При данных обстоятельствах следует, что в связи с тем, что теплоэнергия для отопления помещений отпускалась истцом ответчику только в отопительный сезон, то и оплата стоимости теплоэнергии должна производиться ответчиком по факту поставки энергии (за 7 месяцев отопительного сезона в году).

На основании изложенных формул и приведенных данных судом первой инстанции произведен расчет платы за отопление и горячее водоснабжение, в соответствии с которым ответчик должен оплатить истцу за декабрь 2009 года сумму 34594911 руб. 47 коп., за январь 2010 года сумму 39620303 руб. 14 коп., за февраль 2010 года сумму 40701021 руб. 70 коп. При этом судом принят за основу исчисления контррасчет истца на расчет ответчика, представленный в судебном заседании 08.02.2011 г., которые отличаются только в методике применения при расчете за тепло (делить на 12 либо на 7), и тем, что ответчиком принимаются к расчету показания поквартирных приборов учета при отсутствии общедомового прибора учета. Однако расчет ответчика противоречит правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.11.2010 г. N 6530/10, поэтому данный расчет правомерно не принят судом первой инстанции.

Истец просит взыскать с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 5471129 руб. 97 коп., начисленные за период с 16.01.2010 г. по 25.11.2010 г., исходя из ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации в размере 7,75% годовых, действующей на день предъявления иска.

При наличии оснований для взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, установив сумму задолженности, период просрочки исполнения обязательств и проверив представленный истцом контррасчет процентов за пользование чужими денежными средствами на соответствие требованиям статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (т. 11, л.д. 58-64), суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование истца в части взыскания с ответчика 2914266 руб. 52 коп. - процентов за пользование чужими денежными, начисленных за период с 16.01.2010 г. по 25.11.2010 г., исходя из ставки рефинансирования в размере 7,75% годовых, установленной Центральным Банком Российской Федерации на день предъявления иска.

Довод заявителя апелляционной жалобы о повторном возложении на ответчика бремени расходов на проведение экспертизы является обоснованным, поскольку при распределении расходов, связанных с проведением экспертизы по делу, судом первой инстанции в нарушение положений части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не соблюдена пропорциональность отнесения на стороны судебных расходов.

Поскольку сумма иска (с учетом частичного отказа истца от иска и уточнения размера исковых требований) составляла 5471129 руб. 97 коп. (100%), из которых судом взыскано 2914266 руб. 52 коп. (53%), а неудовлетворенной осталась сумма 2556863 руб. 45 коп. (47%), понесенные ответчиком судебные расходы, связанные в проведением экспертизы по настоящему делу, в сумме 300000 руб. подлежали распределению исходя из этого соотношения: 159000 руб. (53%) - на ответчика; 141000 руб. (47%) - на истца.

При этом сумма 141000 руб. подлежала взысканию с истца в пользу ответчика, поскольку оплата экспертизы была проведена ответчиком, что подтверждается платежным поручением N 466 от 20.07.2010 г. (т. 6, л.д. 70).

Довод заявителя апелляционной жалобы о необходимости исключения НДС при расчетах за отпущенную тепловую энергию в связи с тем, что непосредственным ее потребителем является население, несостоятелен.

В силу пунктов 1, 2 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму налога.

Согласно пункту 6 указанной статьи при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма налога включается в цены (тарифы).

В данном случае тарифы на тепловую энергию для населения установлены уполномоченным органом без учета суммы НДС.

Следовательно, реализация истцом ответчику коммунального ресурса как и оказание ответчиком соответствующей коммунальной услуги населению с предъявлением к оплате суммы НДС, не включенного в тариф уполномоченным органом, соответствует действующему законодательству.

Довод ответчика о том, что, являясь управляющей компанией, он не исчисляет сумму НДС по операциям, связанным с обеспечением жилых помещений коммунальными услугами, неоснователен.

Согласно пункту 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации реализация товаров (работ, услуг) признается объектом обложения налогом на добавленную стоимость. К числу операций, освобождаемых от обложения указанным налогом на основании статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации, оказываемые управляющей компанией по обеспечению потребителей коммунальными ресурсами, не отнесены.

Утверждение ответчика о неправильном использовании при расчете стоимости горячей воды "стоимости теплоносителя" и тарифа на тепловую энергию является необоснованным, поскольку истец, являясь организацией коммунального комплекса, не является исполнителем коммунальных услуг, и для ОАО "ВТГК" не подлежит утверждению тариф на горячее водоснабжение.

Другие доводы, приведенные в апелляционной жалобе, проверены судом апелляционной инстанции и признаны несостоятельными, поскольку не опровергают установленные по делу обстоятельства и не могут поставить под сомнение правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права.

На основании изложенного арбитражный апелляционный суд считает, что в связи с неправильным применением судом первой инстанции норм процессуального права обжалуемое решение подлежит отмене в части взыскания с ОАО "ДК Засвияжского района N 1" в пользу ОАО "ВТГК" расходов на проведение экспертизы в сумме 150000 руб. с принятием по делу в этой части нового судебного акта о взыскании с ОАО "ВТГК" в пользу ОАО "ДК Засвияжского района N 1" 141000 руб. - в счет возмещения расходов на проведение экспертизы.

В остальной части обжалуемое ответчиком решение принято судом первой инстанции обоснованно, в соответствии с требованиями норм материального и процессуального права, и основания для его отмены или изменения отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы ответчика по оплате государственной пошлине по апелляционной жалобе в сумме 2000 руб. подлежат отнесению на стороны пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований: 1060 руб. (53%) - на ответчика, 940 руб. (47%) - на истца.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционной суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 15 февраля 2011 года по делу N А72-3811/2010 в части взыскания с открытого акционерного общества "Домоуправляющая компания Засвияжского района N 1" в пользу открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" расходов на проведение экспертизы в сумме 150000 руб. отменить, принять по делу в этой части новый судебный акт.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" в пользу открытого акционерного общества "Домоуправляющая компания Засвияжского района N 1" 141000 руб. - в счет возмещения расходов на проведение экспертизы.

В остальной части решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Домоуправляющая компания Засвияжского района N 1" - без удовлетворения.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе отнести на стороны пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" в пользу открытого акционерного общества "Домоуправляющая компания Засвияжского района N 1" 940 руб. - в счет возмещения расходов по государственной пошлине по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Судьи

В.А. Морозов Н.А. Селиверстова О.Е. Шадрина