Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 6 июня 2011 г. N 07АП-3414/11

г. Томск

Дело N 07АП-3414/11

06 июня 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 1 июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 июня 2011 года

Седьмой Арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей Журавлевой В.А., Кривошеиной С.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Зинченко Ю.В. с использованием средств аудиозаписи

при участии:

от заявителя: Дмитриевцев К.Н. по доверенности от 11.02.2011 г.. (на один год), Стенковая А.Н. по доверенности от 11.05.2011 г.. (на 1 месяц)

от заинтересованного лица: Шеина С.А. по доверенности от 12.01.2011 г.. (до 31.12.2011 г..)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г.Новосибирска

на решение Арбитражного суда Новосибирской области

от 01 марта 2011 года по делу N А45-20031/2010 (судья Селезнева М.М.)

по заявлению закрытого акционерного общества Строительная Компания "СБК-Гарант"

(ОГРН 1055404182690, ИНН 540426988)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г.Новосибирска

о возврате налога и уплате процентов

УСТАНОВИЛ

Закрытое акционерное общество Строительная Компания "СБК-Гарант" (далее- ЗАО СК "СБК-Гарант", заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд Новосибирской области с заявлением об обязании Инспекцию Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Новосибирска (далее- Инспекция, налоговый орган) возвратить 2 050 858 , 00 руб. необоснованно незачтенного налога на добавленную стоимость; уплатить проценты за несвоевременный возврат излишне начисленного налога начисленные за период с 24.09.2010 г.. по 22.02.2011 г.. в сумме 66 189, 00 руб. , а также уплатить проценты за несвоевременный возврат излишне начисленного налога, начисленные за период с 23.02.2011 г.. по день исполнения решения суда ( в редакции уточненных требований в порядке ст. 49 АПК РФ в судебном заседании 22.02.2011 г..) .

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 01.03.2011 г.. заявленные 24.02.2011 г.. заявленные требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе Инспекция, ссылаясь на нарушение судом материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, на момент подачи заявления Обществом в налоговый орган о возврате излишне уплаченного налога на добавленную стоимость, так и на момент рассмотрения настоящего дела переплата по налогу отсутствовала; решение Инспекции N 3244 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 16.11.2009 г.., решение N 40 об отказе в возмещении частично сумм НДС, заявленной к возмещению от 16.11.2009 г.. вступили в законную силу и не были обжалованы заявителем.

ЗАО СК "СБК-Гарант" в представленном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суд оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Новосибирской области от 01.03.2011 г.. не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как установлено судом первой инстанции в 4 кв. 2008 г..-1 кв. 2009 г.. во исполнение обязательств по договорам строительного подряда от 20.10.2006 г.. N 6, от 14.10.2006 г. N 3/07, от 25.10.2007 г. N 54 ЗАО СК "СБК-гарант" (генподрядчик) предоставило ЗАО "СКИМС" (заказчику-застройщику) ретроспективные скидки на общую сумму 29 170 834. 13 руб. , в т.ч. НДС - 4 449 788, 26 руб., что оформлено генподрядчиком счетами-фактурами с отрицательными значениями: от 31.12.2008 г. N99 на сумму 7 371 073, 55 руб. , в т.ч.НДС - 1 124 401, 05 руб.; от 31.12.2008 г. N100 на сумму 8 355 247, 28 руб., в т.ч. НДС - 1 274 529, 25 руб.; от 31.03.2009 г.. N18 на сумму 3 579 639, 67 руб., в т.ч. НДС - 546 046, 73 руб.; от 31.03.2009 г.. N19 на сумму 3 481 839, 54 руб., в т.ч. НДС - 531 128, 07 руб.; от 31.03.2009 г.. N20 на сумму 6 383 034, 09 руб., в т.ч. НДС- 973 683, 17 руб.

Правомерность предоставления ретроспективных скидок подтверждена судебными актами: решением Западно-Сибирского третейского суда от 07.04.2009 г. и решением Арбитражного суда Новосибирской области от 13.04.2010 г. по делу N А45-2138/2010.

В связи с чем, налоговые обязательства по НДС у ЗАО СК "СБК-Гарант" уменьшились в 4 кв. 2008 г.. - на 2 398 930, 30 руб. (исходя из уменьшения налоговой базы на сумму 15 726 320, 83 руб.); в 1 кв. 2009 г.. - на 2 050 857, 97 руб. (исходя из уменьшения налоговой базы на сумму 13 444 513, 30 руб.).

31.03.2009 г.. определением Арбитражного Суда Новосибирской области по делу N А45-6321/2009 принято заявление Инспекции о признании Общества банкротом.

17.04.2009 г.. Общество подало в Инспекцию налоговую декларацию по НДС за 1 кв. 2009 г.., в которой не было отражено уменьшение налоговой базы и соответствующее уменьшение НДС, подлежащего уплате в бюджет.

17.06.2009 г.. Общество подало уточненную налоговую декларацию по НДС за 1 кв. 2009 г.. (с учетом предоставленных ретро-скидок и соответствующим уменьшением налоговой базы).

18.06.2009 г.. Общество подало уточненную налоговую декларацию по НДС за 4 кв. 2008 г.. (с учетом предоставленных ретро-скидок и соответствующим уменьшением налоговой базы).

19.06.2009 г.. Общество обратилось в Инспекцию с заявлением о зачете излишне уплаченной суммы НДС 2 769 983 руб. в счет существующей задолженности и в счет предстоящих налоговых платежей.

24.06.2009 г.. Инспекция и налогоплательщик составили акт совместной сверки N 3317 в части определения недоимки по НДС у сторон возникли разногласия, по данным Инспекции недоимка составила - 1 997 677, 35 руб., по данным налогоплательщика - 2 052 853, 35 руб.

02.07.2009 г.. Инспекция приняла решение N 672 об отказе в осуществлении зачета (возврата) и сообщила Обществу о проведении камеральной проверки уточненной налоговой декларации за 1 кв. 2009 г..

03.07.2009 г.. определением арбитражного суда в отношении ЗАО СК "СБК-Гарант" введена процедура банкротства- наблюдение.

07.07.2009 г.. Инспекцией составлен акт камеральной налоговой проверки N 6630, который подтвердил обоснованность корректировки налоговой базы по НДС за соответствующий налоговый период.

02.10.2009 г.. на основании уточненной налоговой декларации по НДС за 1 кв. 2009 г.. 18.08.2009 г.. в связи с проведением камеральной налоговой проверки уточненной налоговой декларации по НДС за 1 кв. 2009 г.. Инспекция направила Обществу

Вместе с тем, заявление ЗАО СК "СБК-Гарант" от 19.06.2009 г.. N 9 о зачете суммы излишне уплаченного НДС 2 769 983,00 руб., основанное на 2-й уточненной декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 кв. 2009 г.., оставлено налоговым органом без удовлетворения.

Из акта камеральной налоговой проверки от 02.10.2009 г. N 7713 следует, что налоговый орган установил завышение НДС, предъявленного к возмещению из бюджета за 1 кв. 2009 г.., в сумме 2 050 858, 00 руб.

02.10.2009 г.. на основании уточненной налоговой декларации по НДС за 1 кв. 20009г. Инспекцией составлен акт камеральной проверки N 7713 , которым установлено завышение НДС, предъявленного к возмещению из бюджета в сумме 2 050 858 руб.

28.10.2009 г.. Общество признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство.

16.11.2009 г.. Инспекцией приняты решения N N 40, 43 о признании необоснованным применения Обществом налоговых вычетов по НДС в сумме 2 050 858 руб., а также решение N 3244 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым Обществу предложено уменьшить предъявленный к возмещению НДС в сумме 2 050 858 руб.

В январе 2010 г.. конкурсный управляющий оспорил все сделки, совершенные Обществом с ЗАО "СКИМС" по поводу предоставления ретро-скидок.

17.06.2001 г.. вступили в законную силу судебные акты по делу N А45-2138/2010 , которыми отказано в удовлетворении исковых требований конкурсного управляющего о признании сделок, связанных с предоставлением ретро-скидок недействительными.

23.08.2010 г. конкурсный управляющий, исполняя обязанности, предусмотренные пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве, обратился к налоговому органу с заявлением о возврате излишне уплаченного налога в сумме 2 050 858, 00 руб.

02.09.2010 г.. исходящим письмом N 1146 налоговый орган направил в адрес ЗАО СК "СБК-Гарант" решение об отказе в осуществлении зачета (возврата) суммы излишне уплаченного налога, из которого следует, что 16.11.2009 г. вынесено решение N 40 об отказе в возврате суммы НДС, заявленной ЗАО СК "СБК-Гарант" к возмещению за 1 кв. 2009 г..

Исходя из представленных в материалы доказательств, следует, что Инспекция согласилась с уменьшением обязанностей Общества по исчислению и уплате НДС в 4 кв. 2008 г.., но при этом в 1 кв. 2009 г.. отказала в зачете излишне исчисленной суммы НДС за 1 кв. 2009 г..

При этом, как в 4 кв. 2008 г.., так и в 1 кв. 2009 г.. основанием для уменьшения налоговых обязательств являлось предоставление Обществом (генподрядчиком) ретроспективных скидок заказчику- приобретателю результатов строительно-монтажных работ; в соответствующих налоговых периодах уменьшилась цена, реализации работ как объекта налогообложения НДС , в связи с чем, уменьшилась налоговая база на сумму НДС , приходящуюся на сумму уменьшения стоимости реализованных работ.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее НК РФ, Кодекс) объектом обложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается, в частности, передача на возмездной основе права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу.

При определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами. Указанные в настоящем пункте доходы учитываются в случае возможности их оценки и в той мере, в какой их можно оценить (пункт 2 статьи 153 НК РФ).

Общая сумма налога исчисляется по итогам каждого налогового периода применительно ко всем операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1-3 пункта 1 статьи 146 НК РФ, момент определения налоговой базы которых, установленный статьей 167 НК РФ, относится к соответствующему налоговому периоду, с учетом всех изменений, увеличивающих или уменьшающих налоговую базу в соответствующем налоговом периоде (пункт 4 статьи 166 НК РФ).

Как обоснованно указано судом первой инстанции, ретроспективные скидки, предоставленные ЗАО СК "СБК-Гарант" (генподрядчиком) ЗАО "СКИМС" (застройщику) представляют собой уменьшение цены выполненных работ, следовательно, предоставление скидки уменьшает налогооблагаемую базу для целей исчисления налога на добавленную стоимость, которая согласно пункту 1 статьи 40 и пункту 1 статьи 153 НК РФ исчисляется исходя из цен, определенных соглашением сторон.

Ретроспективные скидки, предоставленные ЗАО СК "СБК-Гарант", неразрывно связаны с реализацией работ.

В связи с чем, ЗАО СК "СБК-Гарант" правомерно уменьшило цену реализацию работ, корректируя соответствующую налогооблагаемую базу при исчислении налога на добавленную стоимость.

С учетом изложенного, суд первой инстанции признал правомерным доводы ЗАО СК "СБ-Гарант" о том, что сумма налога на добавленную стоимость в размере 2 050 858, 00 руб. подлежит возврату из бюджета.

Предоставление ретроспективной скидки является отдельной хозяйственной операцией, подлежащей отражению в бухгалтерском учете.

Сумма налога, приходящаяся на предоставленную скидку, отражалась ЗАО СК "СБК-Гарант" в счетах-фактурах с отрицательными значениями, указанное не оспаривается Инспекцией.

При вынесении решения суд принял во внимание пояснения заявителя, согласно которым расчет налоговой базы по налогу на добавленную стоимость в соответствии с нормами законодательства о налогах и сборах, отражая предоставление скидок в учете в целях исчисления налога на добавленную стоимость в периоде, когда возникли основания их предоставления.

При этом, правомерно исходил из того, что положения Налогового Кодекса Российской Федерации не содержат указания на возможность выставления счета-фактуры со знаком "минус", но и не предусматривает соответствующего запрета, в частности, ни статья 168 НК РФ, ни Правила ведения книги продаж, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 N 914, не устанавливают запрет на выставление счетов-фактур с отрицательными значениями и признал обоснованными доводы заявителя о том, что отсутствие разъяснений в налоговом законодательстве по спорному вопросу является неустранимым сомнением, подлежащим в силу пункта 7 статьи 3 НК РФ толкованию в пользу налогоплательщика.

Доводам Инспекции о наличии информации (вх. N 08038 дсп от 21.10.2009 г.), полученной от ИФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирска, в налоговой отчетности по НДС за 1 кв. 2009 г.. ЗАО "СКИМС" отсутствуют операции в отношении счетов-фактур N 18 от 31.03.2009 г. на сумму НДС в размере 546 046, 73 руб., N 19 от 31.03.2009 г. на сумму НДС в размере 531 128, 07 руб. , N 20 от 31.03.2009 г. на сумму НДС в размере 973 683, 17 руб., судом дана надлежащая правовая оценка, неотражение ЗАО "СКИМС" в налоговой отчетности соответствующих операций не является доказательством неполучения заявителем по делу ретроспективных сделок, факт предоставления которых, подтверждается вступившим в законную силу решением арбитражного суда от 13.04.2010 г.. по делу N А45-2138/2010 (л.д. 78-86, т.1) и решением Западно-Сибирского третейского суда от 07.04.2009 г. (л.д. 62-77, т.1).

Кроме того, исходя из правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной в Постановлении от 22.12.2009 г.. N 11175/09 следует, что независимо от того, как стороны дистрибьюторского соглашения определили систему поощрения: путем предоставления скидки, определяющей размер возможного уменьшения базисной цены товара, указанной в договоре, либо предоставления бонуса - дополнительного вознаграждения, премии, предоставляемой продавцом покупателю за выполнение условий сделки, а также независимо от порядка предоставления скидок и бонусов (перечисления на расчетный счет, зачета в качестве аванса или уменьшения задолженности) при определении налогооблагаемой базы сумма выручки подлежит определению с учетом скидок, а в случае необходимости - корректировке за тот налоговый период, в котором отражена реализация товаров (работ, услуг).

Данный вывод также следует из положений пункта 1 статьи 154 Кодекса, устанавливающего, что налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса.

Скидки, предоставленные ЗАО СК "СБК-Гарант", были неразрывно связаны с реализацией товара, то есть Общество правомерно уменьшило цену реализации товара, корректируя соответствующую налогооблагаемую базу при исчислении налога на добавленную стоимость.

В части признания права налогоплательщики на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пени, штрафов (подпункт 5 пункта 1 статьи 21 НК РФ), суд правомерно исходил из следующих норм права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 78 НК РФ сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и штрафам за налоговые правонарушения либо возврату налогоплательщику.

Согласно подпункту 6 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве очередность удовлетворения требований кредиторов.

Проанализировав данные нормы материального права, суд обоснованно указал, что в силу прямого указания Закона о банкротстве со дня возбуждения производства по делу о банкротстве не может применяться порядок зачета излишне уплаченных налогов, установленный положениями статьи 78 НК РФ.

Следовательно, конкурсный управляющий вправе предъявить только требование о возврате излишне уплаченного налога, а сама переплата по налогу на добавленную стоимость является имуществом ЗАО СК "СБК-Гарант" и входит в состав конкурсной массы , указанные денежные средства подлежат направлению на погашение обязательства должника в порядке очередности, установленной Законом о банкротстве, указанные обстоятельства также не оспариваются Инспекцией, доводов в указанной части апелляционная жалоба не содержит.

Сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика в течение одного месяца со дня получения налоговым органом такого заявления (пункт 6 статьи 78 НК РФ).

В случае если возврат суммы излишне уплаченного налога осуществляется с нарушением срока, установленного пунктом 6 статьи 78 НК РФ, налоговым органом на сумму излишне уплаченного налога, которая не возвращена в установленный срок, начисляются проценты, подлежащие уплате налогоплательщику, за каждый календарный день нарушения срока возврата (пункт 10 статьи 78 НК РФ).

Подав заявление о возврате излишне уплаченного налога 23.08.2010, ЗАО СК "СБК-Гарант", как правильно указал суд первой инстанции, соответствующая сумма подлежала возврату не позднее 23.09.2010 г.., следовательно, начиная 24.09.2010 г.. ЗАО СК "СБК-Гарант" вправе требовать с налогового органа не только возврата излишне уплаченного налога на добавленную стоимость в сумме 2 050 858, 00 руб., но и уплаты процентов, начисленных на данную сумму.

Произведенный Обществом расчет процентов на несвоевременный возврат налога, Инспекцией не оспаривается.

Доводы апелляционной жалобы о не установлении судом первой инстанции тех обстоятельств имелась ли у Общества переплата, подлежащая возврату со ссылкой на отсутствие таковой решениями N 3244, N 40 отклоняются, поскольку в первоначальных налоговых декларациях по НДС за 1 кв. 2009 г.. Общество отражала налоговую базу от реализации в соответствии с положениями НК РФ без учета ретроспективных сделок, доказательств того, что при общем исчислении налогооблагаемой базы НДС от данных сделок не исчислялся и не уплачивался НДС Инспекцией не представлено; не обжалование вступивших в законную силу решений Инспекции об отказе частично в возмещении НДС, не лишает Общество права на возврат необоснованно незачтенного налога на добавленную стоимость, как приходящегося на налогооблагаемую базу по НДС от реализации работ, а не от заявления вычетов по счетам-фактурам, выставленным продавцами ЗАО СК "СБК-Гарант" как покупателю.

В целом доводы, изложенные Инспекцией в апелляционной жалобе, фактически направлены на переоценку выводов судов относительно обстоятельств по данному делу, которым судом первой инстанции на основе полного и всестороннего исследования доказательств, представленных сторонами, дана правильная оценка.

Основания для переоценки выводов суда по представленным в материалы дела доказательствам, у суда апелляционной инстанции в силу положений статей 268, 270 АПК РФ отсутствуют.

Нарушений норм материального и процессуального права при вынесении обжалуемого судебного акта, являющимися в силу ст.ст. 268, 270 АПК РФ основанием для отмены или изменения судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено, в связи с чем, решением суда первой инстанции, подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 01 марта 2011 года по делу N 45-20031/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А. Усанина

Судьи

В.А.Журавлева С.В. Кривошеина