Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2009 г. N 18АП-4704/09

г. Челябинск

03 июля 2009 г.

N 18АП-4704/2009 Дело N А34-2060/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 01 июля 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 03 июля 2009 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Махровой Н.В., судей Карпусенко С.А., Рачкова В.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Логиновой Н.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Энергосбыт" на решение Арбитражного суда Курганской области от 23.04.2009 по делу N А34-2060/2008 (судья Фролова С.В.), при участии: от открытого акционерного общества "Энергосбыт" - Саранских Н.В. (доверенность от 01.12.2008), от закрытого акционерного общества "Коммунэлектро", от общества с ограниченной ответственностью "Электрон" - Вагина А. В.(трудовой договор от 13.03.2007, доверенность от 01.01.2009),

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Энергосбыт" (далее - ОАО "Энергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Курганской области с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу "Коммунэлектро" (далее - ЗАО "Коммунэлектро", ответчик) о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии в размере 11 193 968 руб.80 коп. по договору N 7 купли-продажи электрической энергии от 01.01.2008.

До принятия решения по существу спора истцом заявлено и судом в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, удовлетворено ходатайство об уменьшении исковых требований до 11 192 123 руб. 59 коп.

Определением суда первой инстанции от 08.07.2008 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Электрон" (далее - ООО "Электрон", третье лицо).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 23.04.2009 исковые требования ОАО "Энергосбыт" удовлетворены частично: в его пользу с ЗАО "Коммунэлектро" взыскано 5 133 725 руб. 42 коп. основного долга.

В апелляционной жалобе ОАО "Энергосбыт" просит решение суда отменить и удовлетворить исковые требования в полном объеме.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ссылается на то, что в решении суда не указано, кто должен оплатить потребленную электрическую энергию. Потребители ООО "Электрон" получали электроэнергию без законных оснований, следовательно, ответчик допустил бездоговорное потребление. Считает, что ответчик не доказал объем электрической энергии, потреблённой абонентами ООО "Электрон". Также ссылается на то, что суд первой инстанции не применил условия договора заключенного между истцом и ответчиком от 01.01.2008 N 7(п.1.2,2.1, 5.2, 5.3). Стоимость фактически потерь определяется исходя из объема электрической энергии, потреблённой потребителями ОАО "Энергосбыт" приложение N 2.

ЗАО "Коммунэлектро" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало, что с доводами апелляционной жалобы не согласно, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения. Также ответчик в отзыве пояснил, что потребление электрической энергии потребителями ООО "Электрон" в спорный период нельзя считать бездоговорным, так как третье лицо было включено в реестр энергоснабжающих организаций, следовательно, действовало от имени и в интересах потребителей.

В судебном заседании представители истца и ответчика поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Представитель третьего лица в судебном заседании пояснил, что с доводами апелляционной жалобы не согласен, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобы без удовлетворения.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителей истца ответчика и третьего лица, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (сетевая организация) заключен договор купли-продажи электрической энергии N 7 от 01.01.2008 , согласно условиям которого гарантирующий поставщик обязуется по заявке сетевой организации приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь в сетях сетевой организации, а сетевая организация обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора (т.1, л.д. 7-27).

Согласно п.п. 5.2, 5.3 договора количество электрической энергии, поставленной в сеть сетевой организации из других сетей или от производителей электроэнергии, определяется на основании приборов учета, установленных в согласованных точках приема электрической энергии. Количество электрической энергии, переданной потребителям гарантирующего поставщика, определяется на основании показаний приборов учета и данных АСКУЭ, установленных в согласованных точках поставки на объектах сетевой организации и у потребителей гарантирующего поставщика.

Величина фактических потерь электрической энергии в сетях сетевой организации определяется при составлении фактического баланса электрической энергии в сети сетевой организации (п. 5.4 договора).

В соответствии с п. 6.1 договора стороны установили, что исполнение настоящего договора, в части оплаты электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации потерь электрической энергии в своих сетях, осуществляется по регулируемым ценам (тарифам) и/или свободным (нерегулируемым) ценам.

Стоимость электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией, в целях компенсации потерь электрической энергии в своих сетях, определяется, как произведение тарифа на электрическую энергию, приобретаемую сетевой организацией, в целях компенсации потерь электрический энергии в своих сетях и/или свободной (нерегулируемой) цены на величину фактических потерь электроэнергии за расчетный период. Оплата электрической энергии на компенсацию потерь, производится по тарифу, установленному уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, и по свободной (нерегулируемой) цене (п.п. 6.2, 6.3 договора).

За расчетный период принимается календарный месяц (п. 7.1.договора).

Сетевая организация оплачивает стоимость потерь электрической энергии в своих сетях, без выставления гарантирующим поставщиком счета (счета-фактуры) в следующие сроки: - до 20 числа расчетного месяца -70% от суммы платежа, определенного для соответствующего расчетного периода, исходя из плановых объемов потерь электрической энергии текущего периода, указанных в приложении N 3 к договору.

Окончательный расчет производится до 20 числа месяца следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных сетевой организацией ранее за этот же период, исходя из объемов потерь, указанных в акте объемов электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации потерь, в принадлежащих ей сетях по выставленному поставщиком счету - фактуре.

Полагая, что ответчиком ненадлежащим образом исполняются обязательства по оплате электрической энергии, истец указал в обоснование иска, что за период с 01.01.2008 по 31.03.2008 в объем фактических потерь в электрических сетях ЗАО "Коммунэлектро" составил 9864459 кВт.ч. на общую сумму 11 193 968 рублей 80 копеек.

Для оплаты ответчику выставлены счета - фактуры: N Ц0000400 от 31.01.2008 года на оплату 3869,672 тыс.кВт.ч на сумму 4366181 руб. 63коп., NЦ0000401 от 29.02.2008 года на оплату 3173, 517 тыс.кВт.ч на сумму 3551182 руб.31 коп., N Ц0000403 от 31.03.2008 года на оплату 2821,27 тыс.кВт.ч на сумму 3276604 руб.86 коп.(т.1, л.д.28-30), всего в количестве 9864459 тыс.кВт.ч на сумму 11193 968 руб. 80 коп.

Ответчику были переданы для подписания акты N Ц0000274 от 31.01.2008, NЦ0000273 от 29.02.2008, NЦ 0000276 от 31.03.2008 (т.1 л.д.31-33), а также балансы электрической энергии по сетям ЗАО "Коммунэлектро" за январь 2008 -март 2008 г.г. (т.1 л.д.34- 36).

Указанные акты и балансы со стороны ответчика не были подписаны в связи с имеющимися разногласиями в определении величины фактических потерь.

Балансы электрической энергии по сетям ЗАО "Коммунэлектро", представленные в материалы дела ответчиком, за январь 2008 -март 2008 подписаны с его стороны с протоколом разногласий (т.1, л.д.84-89).

В подтверждение количества электрической энергии, потребленной абонентами ОАО "Энергосбыт", истцом представлен список потребителей (т.1, л.д.140-144), акты объема потребления (т.1, л.145-147, т.3, л.д.1-136).

При расчете суммы за поставленную электрическую энергию истец применял тарифы, установленные Постановлением Департамента государственного регулирования цен и тарифов Курганской области от 29.10.2007 N 22-27 (т1, л.д. 44-50).

В адрес ответчика истцом была направлена претензия от 27.05.2008 (т.1, л.д.38,74).

В ответ на претензию ответчик указал, что готов произвести оплату исходя из плановых объемов потерь электроэнергии за январь 2008 г. (т.1, л.д.75), что им и было сделано. Произведена оплата задолженности в сумме 1845 руб.21коп., что подтверждается платежным поручением от 18.06.2008 года (т.1 л.д.83).

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате поставленной электроэнергии, истец обратился в суд с настоящим требованием.

Удовлетворяя частично исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что в объем потерь не должно быть включено количество электрической энергии, потребленной потребителями электрической энергии (лица, приобретающие электрическую энергию для собственных и бытовых нужд.

Данные выводы суда первой инстанции являются правильными, а доводы заявителя апелляционной жалобы подлежащими отклонению, по следующим основаниям.

В силу п. 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 861 от 27.12.2004 (далее - Правила недискриминационного доступа) сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с п. 50 указанных Правил размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется между объемом электрической энергии, поставленной в электрические сети и объемом электрической энергии потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Согласно пунктам 120, 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (в редакции, действовавшей в спорный период) потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам). Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потреби и смежными сетевыми организациями и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с п. 4.1.2 договора предусмотрена обязанность ответчика оплачивать только электрическую энергию, приобретенную в целях компенсации фактических потерь. Условиями договора (пункт 1.2.) объем фактических потерь в сетях сетевой организации определен как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной другим сетевым организациям. Указанная формулировка соответствует действующему законодательству.

В силу ст. 3 Федерального закона N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" потребителями электрической энергии являются лица, приобретающие электрическую энергию для собственных или бытовых нужд.

ЗАО "Коммунэлектро", являясь владельцем объектов электросетевого хозяйства - линий электропередач и трансформаторных подстанций, через которые осуществлялась передача электрической энергии конечным потребителям, является покупателем потерь, а не покупателем электрической энергии.

Отнесение истцом к потерям в электрических сетях количества электрической энергии, потребленной потребителями (лицами, которые приобрели электрическую энергию для собственных и бытовых нужд), противоречит требованиям Правил функционирования розничных рынков, и условиям заключенного между сторонами договора купли-продажи электрической энергии N 7 (том 1 л.д. 7-27).

Довод истца об отсутствии у него сведений о фактических потребителях электроэнергии, в связи с чем указанный объем должен компенсировать ответчик, не принимается судом, так как в разделе XII Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 предусмотрен порядок учета и расчета потребителем электроэнергии, к которым относятся собственники приборов учета, в том числе население.

Выявление потребителя и установление оснований потребления энергии может быть произведено, в том числе на основании сведений, предоставляемых ЗАО "Коммунэлектро" и ООО "Электрон".

Из материалов дела следует, что ООО "Электрон" произведено перечисление денежных средств - оплата за фактически оплаченное потребителями ООО "Электрон" количество электрической энергии за январь 2008 -март 2008 (т.3, л.д.140-142), гарантирующему поставщику - ОАО "Энергосбыт".

Оснований для отказа третьему лицу в заключении договора купли-продажи электроэнергии у гарантирующего поставщика не имелось (постановление Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 13.11. 2008 N 2215/08, т.8 л.д.92-99).

Вступившим в законную силу, решением Арбитражного суда Курганской области от 19.12.2008, по делу N А34-581/2008 установлено, что ООО "Электрон", являясь энергосбытовой организацией, действует от имени и в интересах потребителей электрической энергии, расположенных на территории зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО "Энергосбыт".

На основании заявки ООО "Электрон" от 20.12.2007 и приложенных документов между ОАО "Энергосбыт" и ООО "Электрон" заключен договор энергоснабжения N 0600001 от 15.12.2008.

Согласно ч. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства спора, установленные вступившим в законную силу судебным актом, не доказываются вновь.

К сетям ЗАО "Коммунэлектро", у которого заключены договоры с ООО "Электрон" присоединены потребители (юридические лица), что подтверждается перечнем потребителей присоединенных к сетям ЗАО "Коммунэлектро (том 3 л.д. 143-147).

Также ответчиком представлен расчет фактических потерь в электрических сетях ЗАО "Коммунэлектро" январь - март 2008 (т.8, л.д.40-68); реестр договоров ООО "Электрон" (т.8, л.д.114-129), с приложением к нему договоров (т.8, л.д.130-148, т.9, л.д.1-37); акты объема потребления (т.8, л.д.39), расчет суммы задолженности ЗАО "Коммунэлектро" за фактические потери в электрических сетях (т.11).

В подтверждение доводов ответчика, третьим лицом ООО "Электрон" представлены: акты разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности сторон (т. 4, л.д. 8-143); счета - фактуры, выставленные потребителям для оплаты за потребленную электрическую энергию (т.4, л.д.144-150, т.5, л.д.1-24); журнал учета выставленных счетов - фактур за период с 01.01.2008 по 31.01.2008 (т.5, л.д.25-51); акты, подтверждающие количество потребленной абонентами (юридическими лицами) электрической энергии в спорный период (т.5 л.д.144-150, т.6, 1-150, т.7, л.д.1-150, т.8, л.д.1-30), договоры на приобретение коммунальных ресурсов (электрической энергии (т.9, л.д.78-110); карточки абонентов бытового сектора, и извещения об оплате физическими лицами электрической энергии (т.9, л.д.111-146, т.10, л.д.1-30); реестры физических лиц (т.10, л.д.31-165, т.11, л.д.1-12).

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, исходя из существа заявленных требований, обстоятельств, установленных в судебном заседании, суд первой инстанции сделал правомерный вывод о том, что из объема фактически переданной электрической энергии необходимо вычислить объем электрической энергии, потребленной потребителями ООО "Электрон", имеющих технологическое присоединение к сетям ЗАО "Коммунэлектро", следовательно, подлежит взысканию с отвечтика сумма задолженности в размере 5 133 725 руб. 58 коп.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что потребители ООО "Электрон" получили электрическую энергию без законных оснований, подлежит отклонению, поскольку в нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанный факт не подтверждён надлежащими доказательствами.

Что касается ссылки заявителя апелляционной жалобы на то, что ответчик не доказал объем электрической энергии потреблённой абонентами третьего лица, то она во внимание не принимается, так как противоречит материалам дела.

Предмет договора определен сторонами как электроэнергия в объеме фактических потерь в сетях сетевой организации. Действующим законодательством установлено, что объем фактических потерь в сетях сетевой организации определяется как разница между объемом электрической энергии, вошедшей в сети и объемами электрической энергии, потребленной потребителями.

В силу пункта 151 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 истец (гарантирующий поставщик) вправе проводить проверки наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии. Указанным правом истец не воспользовался, доказательств в обоснование возражений не представил.

Кроме того, истец не воспользовался правом на произведение осмотра технологического присоединения к сети сетей ЗАО "Коммунэлектро" к сетям потребителей.

Более того от проведения соответствующей экспертизы для определения объема фактических потерь в сетях ответчика, истец отказался.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии с правилами, установленными ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Курганской области от 23.04.2009 по делу N А34-2060/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Энергосбыт" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья

Махрова Н.В.

Судьи

Рачков В.В. Карпусенко С.А.