Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 9 июня 2011 г. N 08АП-2702/11

город Омск

09 июня 2011 г.

Дело N А70-1837/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 июня 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Еникеевой Л.И., Зиновьевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Мироновой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2702/2011) общества с ограниченной ответственностью "Овентал Тюмень" на определение Арбитражного суда Тюменской области от 28.12.2010 по делу N А70-1837/2010 (судья Макаров С.Л.) об отказе в отзыве исполнительного листа и признании его ничтожным, вынесенное по иску общества с ограниченной ответственностью "Овентал Тюмень" (ОГРН 1077203030145, ИНН7204110580) к закрытому акционерному обществу "Корпорация "Сибирь" (ОГРН 1027200867396, ИНН 7202054925) о возмещении убытков,

третье лицо: Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Тюмени N 2,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Овентал Тюмень" - представитель не явился, извещено;

от закрытого акционерного общества "Корпорация "Сибирь" - представитель не явился, извещено;

от Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Тюмени N 2 - представитель не явился, извещена;

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Овентал Тюмень" (далее - ООО "Овентал Тюмень", истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковыми заявлениями к закрытому акционерному обществу "Корпорация Сибирь" (далее - ЗАО "Корпорация Сибирь", ответчик), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени N 2 (далее - ИФНС России по г. Тюмени N 2) о взыскании 141 154 072 руб. 41 коп., 1 512 907 руб. 65 коп., 1 073 228 руб. 74 коп. в счет возмещения убытков.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 24.03.2010 дела были объединены в одно производство и объединенному делу присвоен номер А70-1837/2010.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 22.04.2010 по делу N А70-1837/2010 в удовлетворении исковых требований отказано. С ООО "Овентал Тюмень" в доход федерального бюджета взыскано 251 860 руб. 35 коп. государственной пошлины.

19.08.2010 на основании принятого решения от 22.04.2010 Арбитражным судом Тюменской области выдан исполнительный лист серии АС N 001503768 на взыскание с ООО "Овентал Тюмень" в доход федерального бюджета 251 860 руб. 35 коп. государственной пошлины.

Между тем, 18.08.2010 ООО "Овентал Тюмень" обратилось с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Тюменской области от 22.04.2010 по делу N А70-1837/2010, заявив ходатайство о восстановлении срока на подачу апелляционной жалобу.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2010 апелляционная жалоба принята к производству, ходатайство ООО "Овентал Тюмень" удовлетворено, истцу восстановлен срок на подачу апелляционной жалобы.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2010 решение Арбитражного суда Тюменской области от 22.04.2010 по делу N А70-1837/2010 оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

10.12.2010 истец, ссылаясь на часть 7 статьи 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), обратился в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением об отзыве исполнительного листа серии АС N 001503768, считая его ничтожным, поскольку выдан до вступления решения суда первой инстанции в законную силу.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 28.12.2010 по делу N А70-1837/2010 отказано в удовлетворении заявления.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления об отказе в отзыве исполнительного листа, указал, что принятие Восьмым арбитражным апелляционным судом постановления от 02.11.2010 об оставлении без изменения решения Арбитражного суда Тюменской области от 22.04.2010 по настоящему делу влечет прекращение оснований для удовлетворения заявления ООО "Овента Тюмень" об отзыве исполнительного листа.

Не соглашаясь с вынесенным определением, ООО "Овентал Тюмень" в апелляционной жалобе просит его отменить, удовлетворить заявление об отзыве исполнительного листа серии АС N 001503768.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в суд не обеспечили.

На основании статей 156, 266 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, не находит оснований для его отмены.

В соответствии с частями 1, 3 статьи 319 АПК РФ, исполнительный лист на основании судебного акта, принятого арбитражным судом первой или апелляционной инстанции, выдается тем судом, который принял соответствующий судебный акт. Исполнительный лист выдается после вступления судебного акта в законную силу, за исключением случаев немедленного исполнения.

Согласно части 7 статьи 319 АПК РФ исполнительный лист, выданный до вступления в законную силу судебного акта, за исключением случаев немедленного исполнения, является ничтожным и подлежит отзыву судом, вынесшим судебный акт.

Статьей 180 АПК РФ установлено, что решение арбитражного суда первой инстанции, за исключением решений, указанных в частях 2 и 3 настоящей статьи, вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Решение Арбитражного суда Тюменской области по делу N А70-1837/2010 принято 22.04.2010. таким образом, месячный срок для вступления указанного решения в законную силу и подачи апелляционной жалобы определен 26.05.2010.

Между тем, 25.05.2010 ООО "Овентал Тюмень" обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Тюменской области от 22.04.2010 по делу N А70-1837/2010, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2010 по делу N А70-1837/2010 апелляционная жалоба оставлена без движения.

Определением Восьмого арбитражного апелляционной суда от 10.08.2010 апелляционная жалоба возвращена истцу в связи с не устранением в установленный срок недостатков, послуживших основанием для оставления её без движения.

19.08.2010 после вступления решения от 22.04.2010 в законную силу Арбитражным судом Тюменской области выдан исполнительный лист серии АС N 001503768 на взыскание с ООО "Овентал Тюмень" в доход федерального бюджета 251 860 руб. 35 коп. государственной пошлины.

Повторная подача апелляционной жалобы ООО "Овентал Тюмень" с ходатайством о восстановлении срока на ее подачу не свидетельствует о том, что решением Арбитражного суда Тюменской области от 22.04.2010 по делу N А70-1837/2010 не вступило в законную силу.

Между тем, последствия восстановления срока на апелляционное обжалование урегулированы актом официального толкования Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (пункт 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Согласно данной норме, если по истечении срока на подачу апелляционной жалобы судом первой инстанции выдан исполнительный лист на исполнение принятого им решения, а впоследствии суд апелляционной инстанции принимает к производству апелляционную жалобу на это решение (например, сданную на почту в установленный АПК РФ срок для обжалования или поданную за пределами срока на обжалование с ходатайством о восстановлении пропущенного срока), то суд апелляционной инстанции применительно к статье 283 АПК РФ со ссылкой на пункт 1 части 2 статьи 39 Закона об исполнительном производстве по ходатайству лица, участвующего в деле, вправе приостановить исполнительное производство, о чем выносится определение.

Порядок приостановления исполнительного производства, установленный статьей 327 АПК РФ, в данном случае не применяется.

Указанные разъяснения даны после внесения в АПК РФ нормы части 7 статьи 319 АПК РФ.

Однако, истец данным правом не воспользовался.

Суд апелляционной инстанции также учитывает, что постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.03.2011 по делу N А70-1837/2010 решение Арбитражного суда Тюменской области от 22.04.2010 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 изменены в части взыскания государственной пошлины. Постановлено взыскать с ООО "Овентал Тюмень" государственную пошлину в доход федерального бюджета в сумме 200 000 руб.

17.03.2011 Арбитражным судом Тюменской области выдан исполнительный лист серии АС N 002595528 на взыскании с ООО "Овентал Тюмень" государственной пошлины в доход федерального бюджета в сумме 200 000 руб.

Следовательно, исполнительный лист серии АС N 001503768 не имеет юридической силы, поскольку судебный акт, послуживший основанием для его выдачи, признан незаконным.

Таким образом, поскольку исполнению подлежит именно исполнительный лист серии АС N 002595528, выданный Арбитражным судом Тюменской области, заявитель не обосновал каким образом определение Арбитражного суда Тюменской области от 28.12.2010 по делу N А70-1837/2010 об отказе в отзыве исполнительного листа серии АС N 001503768 нарушает его права и интересы.

Кроме того, истец не лишен права обратиться с заявлением о повороте исполнения судебного акта в порядке статьи 325 АПК РФ, а также о прекращении исполнительного производства в порядке статьи 327 АПК РФ.

С учётом вышеизложенного, доводы ООО "Овентал Тюмень", изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении заявления ответчика и имели бы юридическое значение для вынесения обжалуемого судебного акта, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта при вынесении обжалуемого определения, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены определения Арбитражного суда Тюменской области от 28.12.2010 по делу N А70-1837/2010 об отказе в отзыве исполнительного листа суд апелляционной инстанции не усматривает.

Апелляционная жалоба ООО "Овентал Тюмень" подлежит оставлению без удовлетворения.

Руководствуясь статьей 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 28.12.2010 по делу N А70-1837/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н. Глухих

Судьи

Л.И. Еникеева Т.А. Зиновьева