Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2011 г. N 11АП-4588/11

17 июня 2011 г.

Дело N А65-20277/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 июня 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Липкинд Е.Я., Радушевой О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Аникиной Е.Н.,

с участием:

от истца - Гатауллин Э.А., доверенность от 12.01.2011 г.,

от ответчиков:

ОАО "Комбинат нерудных материалов" - Жихарева Н.В., доверенность от 04.06.2010 г.,

ЗАО "Судоходная компания" - Михайлова О.В., доверенность от 06.01.2011 г., Самотугин Р.А., доверенность от 31.05.2011 г.,

Сибгатуллиной Ф.И. - не явилась, извещена надлежащим образом,

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 18 по Республике Татарстан - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

ЗАО "Транс Аква" - Нагорная Н.Л., доверенность от 11.01.2011 г.,

Набиева Р.Ф. - Баринова Е.А., доверенность от 02.09.2009 г.,

от третьих лиц:

регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

ЗАО "Судоходная компания+" - Капитонова Е.Н., доверенность от 01.06.2011 г.,

Дубова Н.Я. - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 7,

апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Астон", г. Казань, закрытого акционерного общества "Судоходная компания", закрытого акционерного общества "Судоходная компания+", Набиева Рустама Фанисовича, г. Казань, Сибгатуллиной Фираи Ибрагимовны, г. Казань, Дубова Николая Яковлевича, г. Казань,

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 05 марта 2011 года по делу

N А65-20277/2009 (судьи Фасхиева Л.С),

по иску общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Астон", г. Казань,

к открытому акционерному обществу "Комбинат нерудных материалов", г. Казань,

закрытому акционерному обществу "Судоходная компания", г. Казань,

Сибгатуллиной Фирае Ибрагимовне, г. Казань,

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 18 по Республике Татарстан, г. Казань,

закрытому акционерному обществу "Транс Аква", г. Казань,

Набиеву Рустаму Фанисовичу, г. Казань,

с участием третьих лиц:

регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе,

закрытого акционерного общества "Судоходная компания+",

Дубова Н.Я.,

о признании сделок недействительными, применении последствий их недействительности - признании недействительной государственной регистрации,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Астон", г. Казань, обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с исковым заявлением к открытому акционерному обществу (ОАО) "Комбинат нерудных материалов", г. Казань, закрытому акционерному обществу (ЗАО) "Судоходная компания", г. Казань, Сибгатуллиной Фирае Ибрагимовне, г. Казань, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 18 по Республике Татарстан, г. Казань, с участием третьего лица - регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе, о признании сделки, совершенной между ОАО "Комбинат нерудных материалов" и Сибгатуллиной Ф.И. по созданию ЗАО "Судоходная компания" и внесению в оплату уставного капитала имущества принадлежащего ОАО "Комбинат нерудных материалов" на сумму 24 134 000 руб., недействительной, применении последствий ее недействительности в виде возврата внесенного в оплату уставного капитала имущества ОАО "Комбинат нерудных материалов", переданного по акту приема-передачи от 01.11.2007 г. Признании недействительной государственной регистрации ЗАО "Судоходная компания", осуществленной Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 18 по Республике Татарстан за основным государственным регистрационным номером 1071690058923.

Делу присвоен номер А65-20277/2009.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 20 ноября 2009 г., оставленным без изменений постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 08 февраля 2010 г., в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 28 июня 2010 г. судебные акты отменены с направлением дела на новое рассмотрение.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) "Торговый дом "Астон" обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к открытому акционерному обществу (ОАО) "Комбинат нерудных материалов", закрытому акционерному обществу (ЗАО) "Транс Аква", Набиеву Р.Ф., Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 18 по Республике Татарстан, с участием третьего лица - регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе, о признании сделки, совершенной между ОАО "Комбинат нерудных материалов" и Набиевым Р.Ф. по созданию ЗАО "Транс Аква" и внесению в оплату уставного капитала имущества принадлежащего ОАО "Комбинат нерудных материалов" на сумму 24 134 000 руб., недействительной, применении последствий ее недействительности и обязании ЗАО "Транс Аква" возвратить ОАО "Комбинат нерудных материалов" внесенные в оплату уставного капитала обыкновенные бездокументарные акции номинальной стоимостью 10 руб. в количестве 2 413 410 штук. Признании недействительной государственной регистрации ЗАО "Транс Аква", осуществленной Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N18 по Республике Татарстан за основным государственным регистрационным номером 1081690003493.

Делу присвоен номер А65-22230/2009.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 16 декабря 2009 г., оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 марта 2010 г., в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 30 июня 2010 г. судебные акты отменены с направлением дела на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела А65-20277/2009 и А65-22230/2009 объединены в одно производство с присвоением объединенному делу номера А65-20277/2009.

При новом рассмотрении судом первой инстанции, на основании ст.51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к участию в деле в качестве третьих лиц привлечены закрытое акционерное общество (ЗАО) "Судоходная компания+", Дубов Н.Я.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 05 марта 2011 года исковые требования удовлетворены частично, сделка, совершенная ОАО "Комбинат нерудных материалов", г. Казань с Сибгатуллиной Фираей Ибрагимовной, г. Казань, по созданию ЗАО "Судоходная компания", г. Казань и внесению в оплату уставного капитала имущества ОАО "Комбинат нерудных материалов" на общую сумму 24 134 100 руб., признана недействительной. Применены последствия недействительности сделки: ЗАО "Судоходная компания" в 10 дневный срок со дня вступления решения в законную силу возвратить ОАО "Комбинат нерудных материалов" внесенное в оплату уставного капитала следующее имущество: административное здание, расположенное по адресу: г. Казань, ул. Портовая, д.27, литер А, площадью 623,60 кв.м., кадастровый (условный) номер 16-16-01/213/2007-276; здание, назначение нежилое (механическая мастерская), расположенное по адресу: г. Казань, ул. Портовая, д.27, площадью 1313,90 кв.м., литеры Д, Д1, Д2, Д3, Д4, Д5, кадастровый (условный) номер 16-16-01/213/2007-275; здание подстанции, расположенное по адресу: г. Казань, ул. Портовая, д.27, площадью 111,90 кв.м., литер Б, кадастровый (условный) номер 16-16-01/213/2007-279; здание проходной, расположенное по адресу: г. Казань, ул. Портовая, д.27, площадью 19,2 кв.м., литер В, кадастровый (условный) номер 16:50:012301:0009:92:401:002:00013200; сооружение (причал) назначение: сооружения транспорта, расположенное по адресу: г. Казань, ул. Портовая, д.27, площадь (протяженность) 351,12 п.м., литер Г, кадастровый (условный) номер 16:50:012301:0009:92:401:002:00013200; сооружение (асфальтовая дорога), назначение: сооружения транспорта, расположенное по адресу: г. Казань, ул. Портовая, д.27, площадью 900,40, литер Г3, кадастровый (условный) номер 16-16-01/213/2007-277; сооружение (ограждение бетонное), расположенное по адресу: г. Казань, ул. Портовая, д.27, площадью 565,27 кв.м., литер1, кадастровый (условный) номер 16: 50: 01 23 01: 0009: 92: 401:002:000013200. ЗАО "Судоходная компания", г. Казань в 10 дневный срок со дня вступления решения в законную силу возвратить Сибгатуллиной Фирае Ибрагимовне, проживающей по адресу: г. Казань, 12 000 руб., внесенных ею в уставный капитал ЗАО "Судоходная компания". Сибгатуллиной Фирае Ибрагимовне, проживающей по адресу: г. Казань, в десятидневный срок со дня вступления решения в законную силу возвратить ЗАО "Судоходная компания", г. Казань, 1200 именных обыкновенных акций ЗАО "Судоходная компания" государственный регистрационный N 1-01-53354-К от 28 декабря 2007 г..

Сделка, совершенная ОАО "Комбинат нерудных материалов" с Набиевым Рустамом Фанисовичем, г. Казань, по созданию ЗАО "Транс Аква", г. Казань и внесению в оплату уставного капитала имущества ОАО "Комбинат нерудных материалов" на общую сумму 24 134 100 руб., признана недействительной. Применены последствия недействительности сделки: ОАО "Комбинат нерудных материалов", в 10 дневный срок со дня вступления решения в законную силу возвратить ЗАО "Транс Аква" 2 413 410 штук именных обыкновенных акций ЗАО "Транс Аква" государственный регистрационный N 1-01-53418-К от 18 апреля 2008 г. Набиеву Рустаму Фанисовичу, проживающему по адресу: г. Казань, в 10 дневный срок со дня вступления решения в законную силу возвратить ЗАО "Транс Аква" 2000 штук именных обыкновенных акций ЗАО "Транс Аква" государственный регистрационный N 1-01-53418-К от 18 апреля 2008 г.. ЗАО "Транс Аква", г. Казань, в 10 дневный срок со дня вступления решения в законную силу возвратить Набиеву Рустаму Фанисовичу, проживающему по адресу: г. Казань, 20 000 руб., внесенных им в уставный капитал ЗАО "Транс Аква", г. Казань. В остальной части иска отказано. В иске к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 18 по Республике Татарстан, отказано.

ООО "Торговый дом "Астон", ЗАО "Судоходная компания", ЗАО "Судоходная компания+", Набиев Р.Ф., Сибгатуллина Ф.И., Дубов Н.Я., не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 05 марта 2011 года.

В качестве доводов апелляционной жалобы заявители указали, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, не выяснены все обстоятельства дела. ООО "Торговый дом "Астон" просило обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме. ЗАО "Судоходная компания", ЗАО "Судоходная компания+", Набиев Р.Ф., Сибгатуллина Ф.И., Дубов Н.Я. просили обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В судебном заседании представители ООО "Торговый дом "Астон", ОАО "Комбинат нерудных материалов" поддержали доводы апелляционной жалобы ООО "Торговый дом "Астон", просили обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Представители ЗАО "Судоходная компания", ЗАО "Судоходная компания+", Набиев Р.Ф., ЗАО "Транс Аква", выступили против доводов апелляционной жалобы ООО "Торговый дом "Астон", просили обжалуемое решение отменить. Поддержали доводы апелляционных жалоб ЗАО "Судоходная компания", ЗАО "Судоходная компания+", Набиев Р.Ф.

09 июня 2011 года в суд апелляционной инстанции от Сибгатуллиной Ф.И. поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 18 по Республике Татарстан, региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе, Дубов Н.Я., в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом. Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 18 по Республике Татарстан представила ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие представителя.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие участников процесса.

Заслушав лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения Арбитражного суда Республики Татарстан от 05 марта 2011 года по делу N А65-20277/2009, и приходит к выводу о наличии оснований для прекращения производства по жалобе Сибгатуллиной Фираы Ибрагимовны, г. Казань.

В соответствии со статьей 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда, поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы, и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом в соответствии с п. 5 ст. 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае прекращения производства по апелляционной жалобе повторное обращение того же лица по тем же основаниям в арбитражный суд с апелляционной жалобой не допускается.

Так как отказ от жалобы не противоречит закону и не нарушает прав других лиц, он принимается судом, что влечет прекращение производства по апелляционной жалобе.

Из материалов дела следует, что в 2007 году гражданином Дубовым Н.Я., занимавшим на тот период должность единоличного исполнительного органа ОАО "КНМ" - генерального директора, была утверждена Программа реструктуризации бизнеса и повышения эффективности управления собственностью ОАО "Комбинат нерудных материалов", разработанная ЗАО "Консалтинговая группа "АУДИТ, МЕНЕДЖМЕНТ, ФИНАНСЫ" (т.1, л.д.106-147). Основной задачей программы ставилось оптимизация всех затрат, в том числе налогового бремени, путем создания новых обществ.

Согласно данной Программе предполагалось создание ОАО "КНМ" двух дочерних обществ. Сначала создание первого дочернего общества (ЗАО "Судоходная компания), в оплату уставного капитала которого предполагалось внести ликвидное имущество ОАО "КНМ" (п. 2.4. Этап четвертый). Затем, согласно пункту 2.8. программы, создание другого нового дочернего закрытого акционерного общества (ЗАО "Х"), при этом ОАО "КНМ" вносит в оплату акций ЗАО "Х" 100 процентов акций ЗАО "Судоходная компания". Кроме него в уставный капитал ЗАО "Х" в качестве вклада вносят физические лица, принадлежащие им акции ОАО "КНМ" - 63,71 процента акций ОАО "КНМ". При этом юридическое лицо ООО "ТД "Астон" (истец), владеющее оставшимися 36,29 процентов акций ОАО "КНМ" не участвует в создании ЗАО "Х". Программой предполагается, что контрольный пакет акций ЗАО "Х" передать акционерам ОАО "КНМ", исключая истца.

В соответствии с протоколом N 1 собрания учредителей ЗАО "Судоходная компания" от 27.09.2007 г.. (т.1, л.д.18-28)., ОАО "Комбинат нерудных материалов" и Сибгатуллина Ф.И. заключили 27 сентября 2007 г.. договор о создании Закрытого акционерного общества "Судоходная компания" ((т.1, л.д.11-17).). От имени первого ответчика договор подписан директором Н.Я. Дубовым. В разделе 6 указанного договора определен порядок оплаты уставного капитала создаваемого общества, в соответствии с которым Сибгатуллина Ф.И. вносит в уставный капитал ЗАО "Судоходная компания" денежные средства в сумме 12 тысяч руб., а ОАО "КНМ" вносит в счет оплаты акций ЗАО "Судоходная компания" принадлежащее ему имущество на праве собственности по балансовой стоимости на общую сумму 24.134.100 руб., согласно перечню (приложение N 1 к договору о создании Закрытого акционерного общества "Судоходная компания"). Из акта приема передачи имущества от 01.11.2007 г.. усматривается, что первый ответчик передал, а второй ответчик принял имущество, принадлежащее ОАО "Комбинат нерудных материалов" (т.1, л.д.26-28). Согласно отчету об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг ЗАО "Судоходная компания" от 28 декабря 2007 г.. уставный капитал общества в размере 24.146.100 руб., разделенный на 2.414.610 акций номинальной стоимостью 10 руб. каждая, полностью оплачен учредителями при создании общества (т.2, л.д.39).

В обмен на внесенное в уставный капитал имущество первый ответчик получил именные обыкновенные акции ЗАО "Судоходная компания" в количестве 2.413.410 штук государственный регистрационный N 1-01-53354-К от 28 декабря 2007 г.. В обмен на внесенное в уставный капитал имущество (денежные средства) третий ответчик (Сибгатуллина Ф.И.) получил именные обыкновенные акции ЗАО "Судоходная компания" в количестве 1.200 штук государственный регистрационный N 1-01-53354-К от 28 декабря 2007 г..

Государственная регистрация ЗАО "Судоходная компания", осуществлена 05.10.2007 г.. Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 18 по Республике Татарстан за основным государственным регистрационным номером 1071690058923 (т.2, л.д.38).

Также из материалов дела следует, что в соответствии с протоколом N 1 собрания учредителей ЗАО "Транс Аква" от 16.01.2008 г.. (т.7, л.д.14-20) ОАО "КНМ" и Набиев Ф.К. заключили 16.01.2008 г.. договор о создании Закрытого акционерного общества "Транс Аква". В соответствии с указанным договором определен размер уставного капитала общества в размере 24.154.100 руб., разделенный на 2.415.410 именных обыкновенных акций, установлено также, что Набиев Ф.К. оплачивает уставный капитал денежными средствами в сумме 20.000 руб., а ОАО "КНМ" оплачивает уставный капитал имуществом - именными бездокументарными акциями ЗАО "Судоходная компания". Этим же договором утверждена денежная оценка 2.413.410 штук именных бездокументарных акций ЗАО "Судоходная компания" на общую сумму 24.134.100 руб. От имени первого ответчика договор подписан директором Н.Я. Дубовым (т.1, л.д.11-17). Из акта приема передачи имущества от 25.03.2008 г.. усматривается, что первый ответчик передал, а второй ответчик принял указанное выше имущество, принадлежащее ОАО "Комбинат нерудных материалов" - 2.413.410 штук именных бездокументарных акций ЗАО "Судоходная компания" (т.7, л.д.21). Согласно отчету об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг ЗАО "Транс Аква" от 18 апреля 2008 г. уставный капитал общества в размере 24.154.100 руб., разделенный на 2.415.410 акций номинальной стоимостью 10 рублей каждая, полностью оплачен учредителями при создании общества (т.9, л.д.122-124).

В обмен на внесенное в уставный капитал имущество первый ответчик получил именные обыкновенные акции ЗАО "Транс Аква" в количестве 2.413.410 штук государственный регистрационный N 1-01-53418-К от 18 апреля 2008 г.. В обмен на внесенное в уставный капитал имущество шестой ответчик (Набиев Р.Ф.) получил именные обыкновенные акции ЗАО "Транс Аква" в количестве 2000 штук государственный регистрационный N 1-01-53354К от 18 апреля 2008 г..

Государственная регистрация ЗАО "Транс Аква" осуществлена 24.01.2008 г.. Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 18 по Республике Татарстан за основным государственным регистрационным номером 1081690003493.

То есть, тем самым по состоянию 25.03.2008 г.. была реализована значительная часть заранее принятой Программы реструктуризации бизнеса и повышения эффективности управления собственностью ОАО "КНМ".

Далее 952 847 штук обыкновенных акций ОАО "КНМ" (63,3 процента уставного капитала ОАО "КНМ"), принадлежащих группе физических лиц, в том числе бывшему генеральному директору ОАО "КНМ" Дубову Н.Я. в количестве 220.000 шт., были обменены ими по договорам мены с "Транс Аква" на обыкновенные именные акции ЗАО "Судоходная компания" в количестве 2.413.410 шт. (99,95 процентов уставного капитала ЗАО "Судоходная компания), принадлежащих ЗАО "Транс Аква". При этом согласно регистрационного журнала ЗАО "Судоходная компания", составленного регистратором общества - Казанским филиалом ЗАО "ДАРОСС", гр. Дубов Н.Я. приобрел именные акции ЗАО "Судоходная компания" количестве 384.939 шт. по договору мены с ЗАО "Транс Аква" от 26.03.2008 г.. (т.17, л.д.110). Тем самым Программа реструктуризации бизнеса и повышения эффективности управления собственностью ОАО "КНМ" реализуется полностью.

После предъявления истцом рассматриваемых в настоящем деле исковых требований, в соответствии с протоколом N 1 собрания учредителей ЗАО "Судоходная компания+" от 20.08.2009 г.. (т.14 л.д.45-50) ЗАО "Судоходная компания" и Ванюхин М.В. заключили 20.08.2009 г.. договор о создании Закрытого акционерного общества "Судоходная компания+" (т.14 л.д.53-61). Согласно этому договору ЗАО "Судоходная компания" должно было внести в уставный капитал "Судоходная компания+" все имущество, ранее полученное в свой уставный капитал от ОАО "КНМ", которое было оценено на общую сумму 72.792.000 руб. согласно Приложению N 1 к указанному договору о создании ЗАО "Судоходная компания+".

Суд первой инстанции, руководствуясь положениями ст.78, 79 ФЗ "Об акционерных обществах" признал указанные сделки крупными, так как стоимость отчужденного по указанным сделкам имущества общества превышает 25 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

При этом суд первой инстанции признал сделки по созданию ЗАО "Транс Аква" и ЗАО "Судоходная компания как взаимосвязанные.

Действительно взаимосвязанность данных сделок следует из ряда обстоятельств, которые позволяют заключить, что эти сделки объединяет единство замысла (изложено в "Программе реструктуризации бизнеса и повышения эффективности управления собственностью ОАО "Комбинат нерудных материалов", разработанной ЗАО "Консалтинговая группа "АУДИТ, МЕНЕДЖМЕНТ, ФИНАНСЫ"); сделки имеют общую цель - достижения положения, при котором необходимое для производственной деятельности и являющееся ликвидным имущество выведено в другое юридическое лицо (сначала - в ЗАО "Судоходная компания", затем - в ЗАО "Судоходная компания+"); акции ЗАО "Судоходная компания", полученные ОАО "КНМ" в результате создания первого из планируемых двух обществ, внесены в уставный капитал второго общества - ЗАО "Транс Аква"; произведен обмен акциями как это указано выше; обязательства ОАО "КНМ" перед кредиторами сохранились у самого общества, однако перестали быть обеспеченными имуществом общества (общество было признано банкротом, как указано выше); предметом сделок являлись либо сами активы (имущество), либо другое имущество - акции; в совершении сделок участвовали аффилированные согласно ст.4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" лица (группа лиц): ОАО "КНМ, ЗАО "Судоходная компания", ЗАО "Транс Аква" и гр. Дубов Н.Я.

Согласно Постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 6172/09 от 22 сентября 2009 г.. для определения наличия признаков крупной сделки, состоящей из нескольких взаимосвязанных сделок, необходимо принимать дату бухгалтерского баланса, предшествующую заключению первой из сделок. При отчуждении имущества с данными балансовой стоимости активов сравнивается стоимость отчуждаемого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета организации.

Оспариваемые сделки совершены: первая сделка - 27 сентября 2007 г.. (Протокол N 1 собрания учредителей Закрытого акционерного общества "Судоходная компания" от 27 сентября 2007 г..", "Договор о создании Закрытого акционерного общества "Судоходная компания" также от 27 сентября 2007 г.."), а вторая сделка - 16 января 2008 г.. (Протокол N 1 собрания учредителей от 16 января 2008 г.., договор о создании общества ЗАО "Транс Аква").

Следовательно, для определения наличия признаков крупной сделки необходимо принимать балансовую стоимость активов общества, согласно его бухгалтерской отчетности на 30 июня 2007 г.., а стоимость отчуждаемого имущества определяется согласно данным бухгалтерского учета. При этом стоимость имущества, отчужденного первым ответчиком по двум взаимосвязанным сделкам составляет 48.268.200 руб. (24.134.000 руб. (балансовая стоимость имущества ОАО "КНМ", внесенного в уставный капитал ЗАО "Судоходная компания") + 24.134.100 руб. (балансовая стоимость имущества ОАО "КНМ", внесенного в уставный капитал ЗАО "Транс Аква").

Правильность такого подхода к определению притворных и крупных сделок, сделок с заинтересованностью, подтверждается толкованием соответствующих правовых норм, данных в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2010 г. N 10082/10.

Как правильно указал суд первой инстанции оспариваемые сделки являются крупными как при сравнении стоимости отчуждаемого имущества с балансовой стоимостью активов ОАО "КНМ", определенных на основании бухгалтерского баланса, поданного в налоговый орган за подписью бывшего генерального директора первого ответчика Дубова Н.Я. (от 19.09.2007 г..), так и определенных на основании пояснительной записки к уточненному балансу, поданному за подписью исполняющего обязанности генерального директора ОАО "КНМ" Алиханова А.И. в МРИ ФНС России N 14 по РТ 31.12.2010 г..

Довод представителя ЗАО "Судоходная компания" о недостоверности представленной пояснительной записки к бухгалтерской отчетности ОАО "КНМ" за 9 месяцев 2010 года приводился ответчиком в суде первой инстанции, был исследован судом и обоснованно им отклонен.

Согласно бухгалтерскому балансу ОАО "КНМ" на 30.06.2007 г.. (т.15, л.д.143-144) от 19.09.2007 г.. балансовая стоимость активов общества составила 131.813.000 руб., стоимость отчужденного имущества (сумма стоимостей отчужденного по двум сделкам имущества) - 48.268.200 руб. (24.134.100 руб. + 24.134.100 руб.). Соответственно стоимость отчужденного имущества составляет 36,62 процентов от балансовой стоимости активов общества.

Согласно бухгалтерской отчетности у ОАО "КНМ" за 9 месяцев 2010 года от 28.10.2010 г.., пояснительной записке к ней (т.17, л.д.75-83), балансовая стоимость активов общества на 01 июля 2007 г.. составила 171.496.000 руб., стоимость отчужденного имущества (сумма стоимостей отчужденного по двум сделкам имущества) - 48.268.200 руб. (24.134.000 руб. + 24.134.100 руб.). Соответственно стоимость отчужденного имущества составляет 28,15 процентов от балансовой стоимости активов общества.

Данные бухгалтерского баланса ОАО "КНМ" на 01 июля 2007 г.. (т.15, л.д.145), поданные первым ответчиком в налоговый орган 25.10.2010 г.., не могут быть приняты во внимание, поскольку такой баланс был подан с нарушением порядка установленного ФЗ "О бухгалтерском учете" и Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утв. приказом Минфина РФ от 29 июля 1998 г. N 34н).

В соответствии с п. 5 ст. 79 ФЗ "Об АО" в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы ХI Федерального закона "Об акционерных обществах".

В соответствии с п.2 ст.170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

Судом установлено, что в совершении оспариваемых истцом сделок имел заинтересованность Генеральный директор ОАО "КНМ" Дубов Н.Я.

Совершение всех указанных сделок было предусмотрено одним документом до совершения первой из сделок, совершение всех указанных сделок имеет общую цель - вывод ликвидного имущества ОАО "КНМ" без предоставления равноценного встречного возмещения ОАО "КНМ" рыночной стоимости выводимых активов, при этом суд отмечает, что в результате осуществления всех указанных сделок обязательства ОАО "КНМ" перед кредиторами остались у самого общества, однако они перестали быть обеспеченными имуществом, что повлекло банкротство ОАО "КНМ".

При этом сделки по созданию ЗАО "Судоходная компания" ЗАО "Транс Аква" являются притворными и совершены с целью создания возможности для обмена акций ЗАО "Судоходная компания", в которое были внесены все ликвидные активы ОАО "КНМ", на акции самого ОАО "КНМ", принадлежащих Дубову Н.Я., в обход требований главы IX ФЗ "Об акционерных обществах", регламентирующей условия и порядок приобретения акционерным обществом собственных акций, а также главы XI ФЗ "Об акционерных обществах", устанавливающей порядок совершения и одобрения сделок, в которых имеется заинтересованность. Результатом совершения сделок, предусмотренных "Программой реструктуризации бизнеса и повышения эффективности управления собственностью ОАО "Комбинат нерудных материалов" явилось следующее обстоятельство, что ОАО "Комбинат нерудных материалов" владеет 99,5 % акций ЗАО "Транс Аква", а ЗАО "Транс Аква", в свою очередь, владеет 63,03 % ОАО "Комбинат нерудных материалов", при этом ликвидных активов ни у ОАО "Комбинат нерудных материалов", ни у ЗАО "Транс Аква" не имеется, никакой производственной деятельности указанные юридические лица после совершения оспариваемых сделок не ведут, что, как указано выше, повлекло банкротство ОАО "КНМ".

В соответствии с требованиями ст.81 ФЗ "Об акционерных обществах" сделки, в совершении которых имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы ХI указанного закона. При этом указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случае, если они являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке.

В данном случае Дубов Н.Я., являясь единоличным исполнительным органом ОАО "КНМ", и в качестве такового имеющим право давать обязательные для ЗАО "Транс Аква" (в силу владения ОАО "КНМ" 99,95 процента его голосующих акций) указания, являлся заинтересованным лицом при совершении взаимосвязанных сделок по созданию ЗАО "Судоходная компания" и ЗАО "Транс Аква", с целью совершения им сделки мены акций ЗАО "Судоходная компания" в обмен на акции ОАО "КНМ".

В соответствии с ч.1 ст.83 ФЗ "Об акционерных обществах" сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

В соответствии с ч.4 ст.83 ФЗ "Об акционерных обществах" "Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях: если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, предусмотренных абзацами третьим и четвертым настоящего пункта".

При этом в соответствии с ч.ч.6, 7 ст.83 ФЗ "Об акционерных обществах" в решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия, кроме того, цена отчуждаемого по сделке с заинтересованностью имущества определяется советом директоров общества в соответствии со статьей 77 ФЗ "Об акционерных обществах".

В материалах дела не имеется доказательств одобрения оспариваемых сделок ОАО "КНМ" в порядке, предусмотренном ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах", определения Советом директоров ОАО "Комбинат нерудных материалов" рыночной стоимости имущества, отчуждаемого по оспариваемым сделкам в соответствии со ст.77 ФЗ "Об акционерных обществах". При этом суд отмечает, что имущество по оспариваемым сделкам было отчуждено не по рыночной стоимости, а по балансовой (24.134.000 руб.), которая в почти в пять раз ниже рыночной стоимости указанного имущества определенной в размере 124 527 710 в соответствии с Отчетом ЗАО "Консалтинговая группа "Аудит, менеджмент, финансы", рыночная стоимость имущества, передаваемого ОАО "КНМ" (т.10 л.д.1-197).

Доводы ЗАО "Судоходная компания", Сибгатуллиной Ф.И., Набиева Р.Ф. со ссылкой на План производственной деятельности ОАО "Комбинат нерудных материалов" на 2007 год, протокол N 6 от 25.04.2007 г.. (т.2, л.д.68-77) заседания Совета директоров ОАО "Комбинат нерудных материалов" и Протокол заседания Совета директоров ОАО "Комбинат нерудных материалов" от 22.05.2009 г.. N 4 (т.2, л.д.84-93) правомерно отклонены исходя из положений ст.68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом учтено, что план производственной деятельности ОАО "Комбинат нерудных материалов" на 2007 год не содержит решения об участии ОАО "Комбинат нерудных материалов" в создании ЗАО "Транс Аква" и ЗАО "Судоходная компания".

В нарушение ч.4 ст. 68 ФЗ "Об акционерных обществах", протокол от 25.04.2007 N 6 заседания Совета директоров ОАО "Комбинат нерудных материалов" не содержит решения об участии последнего в создании ЗАО "Судоходная компания". Данный протокол содержит лишь решение об утверждении плана производственной деятельности акционерного общества на 2007 год, который в соответствии со статьей 68 АПК РФ не может являться доказательством принятия ОАО "Комбинат нерудных материалов" решения об участии в создании ЗАО "Судоходная компания" и ЗАО "Транс Аква". Данному обстоятельству уже дана оценка судом кассационной инстанции в своих постановлениях от 28 июня 2010 года по делу А65-20277/2009 и от 30 июня 2010 года по делу NА65-22230/2009 (т.6 л.д.82-86), (т.13, л.д.87-92).

Кроме того, протокол заседания совета директоров ОАО "КНМ" от 25.04.2007 г.. не содержит сведений, необходимых для признания его в качестве доказательства принятия советом директоров об одобрении сделок по учреждению двух дочерних обществ - ЗАО "Транс Аква" и ЗАО "Судоходная компания", в нем отсутствуют сведения о предмете и существенных условиях сделок по участию в указанных юридических лицах, как это требуется в соответствии с ч.4 ст. 79 и ч.6 ст.83 ФЗ "Об акционерных обществах".

Протокол заседания совета директоров ОАО "КНМ" от 22.05.2009 г.. N 4, (т.2, л.д.84-93) также не содержит необходимых для признания его в качестве доказательства наличия решения компетентного органа общества об одобрении сделок (по учреждению двух дочерних обществ - ЗАО "Транс Аква" и ЗАО "Судоходная компания") данных - в нем отсутствуют сведения о предмете и существенных условий сделки по участию в указанных компаниях.

Кроме того, в соответствии с проведенной по настоящему делу судебной экспертизой - заключение эксперта N 405/1 от 19.01.2011 г.. (т.17, л.д.57-61) в Протоколе N 4 заседания совета директоров ОАО "КНМ" от 22.05.2009 г.. фальсифицирована подпись председателя совета директоров общества Валиуллина Р.Ю.

Таким образом, протокол N 4 от 22.05.2009 г.. не может являться подтверждением одобрения оспариваемых сделок, так как оспариваемые сделки являются сделками с заинтересованностью, в силу ч.1 ст.83 ФЗ "Об акционерных обществах" данные сделки должны были быть одобрены до их совершения, то есть до сентября 2007 г.., а указанный протокол датирован 22.05.2009 г..

Сделки по внесению ОАО "КНМ" своего имущества в уставный капитал двух созданных дочерних обществ в той части, в которой рыночная стоимость вносимого в оплату уставного капитала имущества превышает его стоимость, определенную учредителями, является фактически договором дарения ОАО "КНМ" своего имущества другому юридическому лицу - вновь созданным дочерним обществам - ЗАО "Транс Аква" и ЗАО "Судоходная компания" и поскольку дарение между коммерческими организациями прямо запрещено п.п. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ, такая сделка является ничтожной в соответствии со ст. 168 ГК РФ.

Ссылка заявителя ЗАО "Судоходная компания" на не применение судом первой инстанции положений ч.1 ст.84 ФЗ "Об акционерных обществах" в редакции Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку оспариваемые сделки совершены до принятия изменений в указанный закон.

Также следует отметить, что оспариваемыми сделками были нарушены права ООО "Торговый дом "Астон" как акционера ОАО "КНМ" - до совершения сделок он владел пакетом акций действующей и финансово-стабильной организации, а после осуществления оспариваемых сделок как части "Программы реструктуризации бизнеса", он стал владельцем акций организации-банкрота.

Доводы о пропуске истцом сроков исковой давности также являются несостоятельными, так как соответствии с п.2. ст.181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (пункт 1 статьи 179), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения срока исковой давности соответствует материалам дела.

По утверждению ответчиков истец мог узнать про вышеуказанные сделки ранее установленного срока судом первой инстанции.

Однако доказательств того, что истец именно должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной, как того требует ст. 181 ГК РФ, суду не представлено.

Являются несостоятельными доводы заявителей жалоб и о том, что истцом допущено одновременное изменение и основания и предмета иска. Действительно, своим заявлением, поданном в суд в порядке ст. 49 АПК РФ (т.15, л.д.132-142) Истец изменил основание иска - привел новые обстоятельства, на которых он основывает свои требования. Однако изменения предмета иска не имело места с момента предъявления исков до окончания судебного разбирательства - как им изначально были сформулированы требования "о признания сделок недействительными", так они и остались, при этом исковые требования не содержали указания на оспоримость или ничтожность оспоренных сделок. Уточнение исковых требований, сделанное истцом в судебном заседании 01 марта 2011 года, не изменило предмета требований ни его объема, поскольку им и ранее было заявлено требование о применении последствий недействительности сделок, а в силу ч.2 ст. 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке. Потому, признавая сделку недействительной, и при наличии требования о применении последствий ее недействительности суд обязан произвести двустороннюю реституцию, если к этому нет препятствий.

Вместе с тем, установив, что поскольку при регистрации второго ответчика нарушений требований ст. 12 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" N 129 ФЗ не установлено, нарушений закона при создании зарегистрированного общества, которые бы служили, в соответствии со ст. 23 указанного закона, основанием для отказа в государственной регистрации, суд обоснованно отказал в удовлетворении требований о признании недействительной государственную регистрацию ЗАО "Судоходная компания" и ЗАО "ТрансАква".

Признавая сделки недействительными и признавая необходимость применения двусторонней реституции, судом учтена правовая позиция, изложенная в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 января 2010 г. N 11005/09, согласно которой судебный акт, которым применены последствия недействительности сделки в виде возврата имущества (акций), может быть исполнен только при наличии этого имущества у лица, обязанного его возвратить, то суд отказывает в той части требований, которые не могут быть исполнены ввиду отсутствия у соответствующего ответчика подлежащего возврату имущества, а именно:

в части обязанности первого ответчика возвратить второму ответчику именные обыкновенные акции ЗАО "Судоходная компания" в количестве 2 413 410 штук государственный регистрационный N 1-01-53354-К от 28 декабря 2007 г..,

в части обязанности первого ответчика возвратить пятому ответчику возвратить именные обыкновенные акции ЗАО "Судоходная компания" в количестве 2 413 410 штук государственный регистрационный N 1-01-53354-К от 28 декабря 2007 г..,

в части обязанности второго ответчика возвратить первому ответчику имущество, полученное им от первого ответчика в оплату уставного капитала, в части того имущества, которое было передано вторым ответчиком в уставный капитал ЗАО "Судоходная компания+";

в части обязанности пятого ответчика возвратить первому ответчику именные обыкновенные акции ЗАО "Транс Аква" в количестве 2 413 410 штук государственный регистрационный N 1-01-53418-К от 18 апреля 2008 г..

Следовательно, исковые требования в указанной части обоснованно неудовлетворенны.

При таких обстоятельствах доводы апелляционных жалоб не могут служить основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, который принят на основе полного и всестороннего исследования доказательств по делу. Вынесенное судом первой инстанции решение, является законным и обоснованным, принято с правильным применением норм материального и процессуального права, изложенные в нем выводы, соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. В силу изложенного, апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, возлагаются на ее заявителей.

Руководствуясь ст.ст. 184, 185, 265, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ Сибгатуллиной Фираи Ибрагимовны, г. Казань, от апелляционной жалобы.

Прекратить производство по апелляционной жалобе Сибгатуллиной Фираи Ибрагимовны, г. Казань, на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 05 марта 2011 года по делу N А65-20277/2009.

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 05 марта 2011 года по делу

N А65-20277/2009 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.А. Серова

Судьи

Е.Я. Липкинд О.Н. Радушева