Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2011 г. N 05АП-3060/11

г. Владивосток

Дело

20 июня 2011 г.

N А24-4708/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 16 июня 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 июня 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова

судей Л.Ю. Ротко, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Госпаревич

при участии

от истца - Миронова Т.А. (по доверенности от 31.12.2010)

от третьего лица - Миронова Т.А. (по доверенности от 11.01.2011)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ГУП "Камчатсккоммунэнергосбыт" апелляционное производство N 05АП-3060/2011

на решение от 25.03.2011

судьи В.П. Березкиной

по делу N А24-4708/2010 Арбитражного суда Камчатского края

по иску ГУП "Камчатсккоммунэнергосбыт" (ОГРН 1024101021120, ИНН 4100015030)

к ООО "Жилремстрой" (ОГРН 1084141001790, ИНН 4105034371)

третье лицо: ГУП "Камчатсккоммунэнерго"(ИНН 4100001566, ОГРН 1024101024408)

о взыскании 19 225 801,34 руб.

УСТАНОВИЛ:

Государственное унитарное пред приятие "Камчатсккоммунэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Жилремстрой" 40 713 388,10 руб. долга за отпущенную тепловую энергию и горячую воду за период с 01.05.2009 по 31.05.2010 в дома, находящиеся в управлении ответчика. Также просил производить взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами, исходя из суммы долга 40 713 388,10руб., начиная со дня принятия судом решения по существу по день фактической уплаты долга по ставке рефинансирования 7,75%.

Определением суда от 13.01.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено государственное унитарное пред приятие "Камчатсккоммунэнерго".

Определением от 14.02.2011 судом принято уменьшение исковых требований в части взыскания основного долга до 19 225 801,34 руб., в части взыскания процентов по день фактической уплаты долга исходя из суммы 19 225 801,34 руб.

Решением суда от 25.03.2011 в удовлетворении исковых требований отказано.

Обжалуя в апелляционной инстанции вынесенное решение суда, истец просит его отменить, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, и удовлетворить заявленные в рамках настоящего дела исковые требования в полном объеме. Полагает, что по условиям заключенного с ГУП "Камчатсккоммунэнерго" агентского договора N 41 от 01.01.2007 имеет право обращаться в суд с иском о взыскании задолженности за отпущенную данным лицом тепловую энергию. Ссылаясь на положения жилищного законодательства, указывает, что объем отпущенной тепловой энергию и горячей воды в многоквартирные дома в отсутствие общедомовых приборов учета обоснованно определен им расчетным путем, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, количества проживающих граждан и тарифа на соответствующую услугу.

В поступивших через канцелярию суда возражениях на апелляционную жалобу ответчик указывает, что судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное решение, с учетом обстоятельств и при оценке всех доказательств, представленных сторонами, в связи с чем просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции 16.06.2011 рассмотрение дела начато сначала в связи с изменением состава суда на основании пункта 2 части 3, части 5 статьи 18 АПК РФ. Надлежаще извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы ответчик явку представителя в судебное заседание не обеспечил. Коллегия с согласия представителя истца и третьего лица, руководствуясь статьей 156 АПК РФ, рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие неявившегося лица.

Решение проверяется апелляционным судом в порядке статей 266-271 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, в результате проведенного 31.03.2009 конкурса по отбору управляющей организации для управления многоквартирным домом победителем по лоту N 1 (Пограничный), включающему 106 домов, признано общество с ограниченной ответственностью "Жилремстрой".

В соответствии с условиями заключенного с победителем конкурса договора управления многоквартирным домом от 13.04.2009 ООО "Жилремстрой" (управляющая организация) передано управление многоквартирными жилыми домами согласно Приложению N 2 к договору.

В соответствии с пунктом 3 Правил "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307), исполнителем коммунальных услуг является юридическое лицо независимо от организационно - правовой формы, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Поскольку ответчик осуществляет управление спорными многоквартирными домами, апелляционный суд в соответствии с положениями ст.ст. 135, 161 Жилищного кодекса Российской Федерации и п.п. 3, 49 Правил N 307 приходит к выводу о том, что ООО "Жилремстрой" является исполнителем коммунальных услуг.

Основанием для обращения истца в суд с настоящим иском послужило ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате поставленной ГУП "Камчатсккоммунэнерго" в период с октября 2009 по май 2010 года тепловой энергии и горячей воды в дома, находящиеся в управлении ООО "Жилремстрой", расчет которых произведен в соответствии с Правилами N 307.

Суд первой инстанции, указав, что несмотря на наличие заключенного между истцом и третьим лицом агентского договора, истец, не являясь участником отношений по энергоснабжению при отсутствии технических возможностей оказать услугу теплоснабжения, не вправе требовать оплаты тепловой энергии по тарифам, установленным для другого лица - ГУП "Камчатсккоммунэнерго", пришел к выводу, что ГУП "Камчатсккоммунэнергосбыт" является ненадлежащим истцом по настоящему делу, в связи с чем отказал в удовлетворении заявленных требований.

В соответствии с частью 2 пункта 35 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", в случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения, суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть.

Суд апелляционной инстанции полагает, что выводы суда первой инстанции в указанной выше части сделаны без учета следующего.

ГУП "Камчатсккоммунэнерго" является теплоснабжающей организацией, действующей на территории г. Петропавловска-Камчатского.

Между ГУП "Камчатсккоммунэнерго" (принципал) и ГУП "Камчатсккоммунэнергосбыт" (агент) 01.01.2007 заключен агентский договор N 41, предметом которого является совершение агентом по поручению принципала и в его интересах юридических и иных действий от своего имени, но за счет средств принципала, в том числе: продавать продукцию принципала потребителям; продавать тепловую энергию, производимую принципалом по ценам, установленным в соответствии с действующим законодательством РФ. По сделке агента с третьим лицом от имени агента и за счет принципала, права и обязанности приобретает агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил в непосредственные отношения по исполнению сделки с третьим лицом. Принципал поручает агенту представлять принципала на рынке, осуществлять поиск покупателей, сбыт продукции принципала, производить закупку продукции для принципала. Агенту предоставляются исключительные права принципала по продаже продукции принципала потребителям, определенным приложением к договору, проведение сбора средств за продукцию, производимую принципалом (п.п. 1., 1.2., 1.3., 2.1, 2.2.). В Приложении N 11 от 01 января 2009 года к агентскому договору определен круг потребителей тепловой энергии.

Согласно статье 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

По смыслу части 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации стороной договора энергоснабжения являются энергоснабжающая организация, поставляющая абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию. Энергоснабжающая организация - коммерческая организация независимо от организационно - правовой формы, осуществляющая продажу потребителям произведенной или купленной электрической и (или) тепловой энергией (согласно Правилам учета электрической энергии, утв. Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем РФ 26.09.1996).

В соответствии со ст. 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала, в том числе право на продажу продукции принципала.

Поскольку договор энергоснабжения по своей правовой природе является публичным, заключившее его обязанное лицо должно соответствовать не только требованиям ст. 426 Гражданского кодекса Российской Федерации (коммерческая организация, осуществляющая продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится), но и требованиям статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации и Правил учета электрической энергии.

ГУП "Камчатсккоммунэнергосбыт" не является сетевой или энергоснабжающей организацией, у него отсутствуют технические возможности по поставке тепловой энергии, т.е. истец не отвечает вышеуказанным требованиям, в связи с чем заключать договоры энергоснабжения (на поставку тепловой энергии) указанное лицо не имеет права в силу указанных норм действующего законодательства

На основании представленных сторонами в материалы дела документов апелляционный суд приходит к выводу о несоответствии абзаца 1 пункта 2.1 (согласно которому агенту предоставляется исключительное право принципала продавать продукцию принципала потребителям, определенным приложением к настоящему договору) и подпункта d пункта 2.2 (агент обязуется продавать тепловую энергию и иную продукцию, производимую принципалом, по ценам, установленным в соответствии с законодательством РФ) агентского договора N 41 от 01.01.2007 требованиям действующего законодательства.

Статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения. При этом недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части (статья 180).

Учитывая изложенное, суд считает, что абзац 1 пункта 2.1 и подпункт d пункта 2.2 агентского договора N 41 от 01.01.2007 являются недействительными в силу ничтожности как не соответствующие закону, в связи с чем не порождают юридических последствий.

Однако апелляционной коллегией не отрицается тот факт, что агентским договором истцу предоставлено право осуществлять действия по сбору денежных средств за поставленную ГУП "Камчатсккоммунэнерго" тепловую энергию и ГВС по тарифам, установленным для ГУП "Камчатсккоммунэнерго".

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Изменение условий обязательства в одностороннем порядке, как и отказ от исполнения обязательства, не допускается.

Даже при отсутствии между сторонами договора на отпуск тепловой энергии, заключенного в соответствии с требованиями Гражданского кодекса РФ, оказанные ГУП "Камчатсккоммунэнерго" услуги должны быть оплачены ООО "Жилремсервис", что должно быть подтверждено первичными документами, оформленными обеими сторонами.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1, ст. 544 Гражданского кодекса).

Согласно части 1 статьи 157 Жилищного кодекса РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В силу абзаца 2 пункта 15 Правил N 307 в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В силу пункта 22 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам собственники помещений в многоквартирном доме несут обязательства по оплате коммунальных услуг исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета.

Согласно пункту 19 этих же Правил при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета, что было установлено в рамках настоящего спора, размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется:

а) для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам по формуле:, где: - общая площадь i-того помещения (квартиры) в многоквартирном доме или общая площадь жилого дома (кв. м); - норматив потребления тепловой энергии на отопление (Гкал/кв. м); - тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (руб./Гкал);

б) для горячего водоснабжения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам по формуле: , где: - количество граждан, проживающих (зарегистрированных) в i-том жилом помещении (квартире, жилом доме) (чел.); - норматив потребления соответствующей коммунальной услуги (для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения - куб. м в месяц на 1 чел.); - тариф на соответствующий коммунальный ресурс, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (для горячего водоснабжения - руб./куб. м).

Документом, подтверждающим проживание и регистрацию граждан на территории РФ может являться только выписка из поквартирной карточки или домовая книга, которые оформляются при регистрации граждан в жилых помещениях государственного, муниципального и частного жилого фонда и хранятся у должностных лиц, ответственных за регистрацию (Приказ ФМС РФ от 20.09.2007 N 208 "Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой государственной услуги по регистрационному учету граждан Российской Федерации по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации").

Согласно пункту 1 Положения о государственном учете жилищного фонда в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 13.10.1997 N 1301, основной задачей государственного учета жилищного фонда в Российской Федерации является получение информации о местоположении, количественном и качественном составе, техническом состоянии, уровне благоустройства, стоимости объектов фонда и изменении этих показателей. Государственный учет жилищного фонда в Российской Федерации включает в себя технический учет, официальный статистический учет и бухгалтерский учет. Основу государственного учета жилищного фонда составляет технический учет, который возлагается на специализированные государственные и муниципальные организации технической инвентаризации - унитарные предприятия, службы, управления, центры, бюро (БТИ).

При проведении расчета исковых требований по многоквартирному жилому фонду истец ссылается на данные, которые не подтверждены документально, не согласованы с исполнителем коммунальных услуг, таким образом, указанные истцом сведения нельзя признать достоверными. При этом часть жилых домов оборудована общедомовыми приборами учета в спорный период, однако расчет по указанным домам произведен без учета данного обстоятельства (например, по ул. Нагорная, 26 теплосчетчик с ноября 2009 года, ул. Чернышевского, 9 теплосчетчик с ноября 2009 года).

Более того, как следует из расчета истца, к оплате, в том числе, предъявлена задолженность по домам, по типу устройства относящихся к домам с печным отоплением (например, по ул. Грибная, 3, ул. Нагорная,6,11, Механизации, 6, Космонавтов, 9-а). Также в расчет задолженности вошли дома, не обслуживаемые ответчиком в спорный период, в которых зарегистрированы товарищества собственников жилья (например, по ул. Грибная, 11, 12, 14, 20, ул. Профсоюзная, 4, ул. Нкагорная, 15, 16-а, 23 и др.), что подтверждается представленными в материалы дела договорами о смене способе управления домом и свидетельствами о государственной регистрации соответствующих товариществ.

Кроме того, в расчет заявленных требований вошел период (апрель-май 2010 года), когда ГУП "Камчатсккоммунэнерго" на основании агентского договора N 6 -А от 30.04.2010, заключенного между ГУП "Камчатсккоммунэнерго" и ООО "Жилремсервис", самостоятельно принимало платежи от потребителей-граждан, проживающих в домах под управлением ответчика. Вместе с тем, несмотря на указание суда первой и апелляционной инстанций, истец не представил сведений о размере принятых от населения платежей непосредственно энергоснабжающей организацией в данный период времени, что также не позволяет проверить и признать правильным произведенный истцом расчет.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что расчет ни нормативно ни документально не подтвержден, документы, представленные истцом в обоснование исковых требований, не могут служить надлежащими и достоверными доказательствами его требований о взыскании с ответчика стоимости поставленного в спорный период в жилые дома и не оплаченного коммунального ресурса в виде тепловой энергии и ГВС, следовательно, исковые требования не подлежат удовлетворению.

Поскольку в удовлетворении исковых требований судом отказано, не подлежат взысканию проценты, начисленные по статье 395 ГК РФ на сумму долга.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Выводы суда первой инстанции, с учетом установленного, не привели к принятию неправильного судебного акта. В этой связи, учитывая абз. 2 п. 35 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 (в ред. постановления Пленума ВАС РФ от 24.03.2011 N 30), решение отмене либо изменению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Камчатского края от 25.03.2011 по делу N А24-4708/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

Л.Ю. Ротко К.П. Засорин