г. Москва |
Дело N А40-39488/09-30-430 |
27 июня 2011 г. |
N 09АП-13321/2011 |
Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2011 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 27 июня 2011 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Веденовой В.А.
судей Тетюка В.И., Стешана Б.В.
при ведении протокола секретарем судебного заседания Маркиной Е.М.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Домодедово Констракшн Менеджмент"
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.04.2011 г..
по делу N А40-39488/09-30-430, принятое судьёй Стрижовой Н.М., при участи арбитражных заседателей: Коновалова А.В., Райляна А.И.
по иску ЗАО "Домодедово Констракшн Менеджмент"
к ОАО КБ "Мастер-Банк"
третье лицо - ООО "Сивас"
о взыскании 16.486.771, 45 руб.
при участии в судебном заседании:
Представители истца: Миролевич А.В. по дов. от 20.05.2011 г.., Додонов Д.В. по дов. от 16.06.2011 г..
Представитель ответчика: Терехов А.А. по дов. N 407 от 22.04.2011 г..
Представитель третьего лица: Андреев А.С. по дов. от 23.05.2011 г..
УСТАНОВИЛ
ЗАО "Домодедово Констракшн Менеджмент" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к КБ "Мастер-Банк" (ОАО) о взыскании задолженности 16.486.771,45 руб. на основании банковской гарантии N 32/1 от 20.03.2008 г.., в связи с неисполнением обязательств по договору на выполнение проектных работ ООО "СИВАС".
Решением Арбитражного суда города Москвы от 20 декабря 2009 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 мая 2010 года, исковые требования удовлетворены частично, с ответчика в пользу истца взыскано 14.349.271, 45 рублей, определенных судом на основании пунктов 4 и 5 банковской гарантии как разница между предельным размером гарантии (24.980.000 рублей) и суммой произведенных удержаний (10.630.728, 55 рублей).
Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 30.08.2010 г.. решение Арбитражного суда города Москвы от 20 декабря 2009 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 мая 2010 года N 09 АП-3690/2010-ГК по делу N А40-39488/09-30-430 отменено, дело передано на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.04.2011 г.. с ОАО КБ "Мастер-Банк" в пользу ЗАО "Домодедово Констракшн Менеджмент" взыскано 1.418.144, 45 руб. основной задолженности, а также 5.572, 36 руб. расходов по госпошлине.
Не согласившись с принятым решением, ЗАО "Домодедово Констракшн Менеджмент" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований истца в полном объеме.
В частности заявитель апелляционной жалобы указывает, что суд первой инстанции ошибочно посчитал, что ООО "Сивас" должен возвратить истцу уменьшенную сумму неотработанного аванса, взысканую в счет стоимости работ в размере 1.418.144, 45 руб.
Также заявитель апелляционной жалобы считает, что ссылка суда первой инстанции на п.4 Информационного письма ВАС РФ N 27 от 15.01.1998 г.. и на ст. 369 ГК РФ неправомерна, поскольку доказательства исполнения принципалом основного обязательства в деле отсутствуют.
В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме. Просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.
Представитель ответчика в судебном заседании арбитражного апелляционного суда возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Третье лицо - пояснило, что находится в стадии банкротства, истец стоит в реестре.
Дело рассмотрено Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.
Апелляционный суд, изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив доводы жалобы и возражений по ней, пришел к выводу о том, что решение суда подлежит отмене.
Между истцом и третьим лицом - ООО "СИВАС" 02.08.2007 г.. был заключен Договор N ЕРТ 03/2007-02 на проектирование реконструкции Аэровокзального комплекса "Домодедово" в аэропорту Домодедово, по которому истец является заказчиком, а третье лицо исполнителем.
По условиям указанного договора порядок оплаты стороны изложили в приложении N 3, которое предусматривал выплату аванса в сумме 24.980.000 руб.
Третье лицо получение аванса в указанном размере подтверждает в своем ходатайстве (т.6, л.д.9).
В качестве обеспечения возврата аванса стороны в Приложении N 3 указали банковскую гарантию на сумму аванса, которая будет автоматически сокращаться на величину удержания в счет погашения авансового платежа, произведенного заказчиком за выполненные работы, из произведенных. В связи с ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств заказчик уведомил о расторжении договора.
Факт расторжения договора отражен в решении арбитражного суда Московской области от 07.06.2010 г.. по делу А411-2247709 и в силу ст. 69 АПК РФ не требует доказывания.
В обеспечение возврата авансовых платежей по Договору Принципал предоставил Бенефициару банковскую гарантию ОАО КБ "Мастер-Банк" N 32/1 от 20.03.2008 г.. на сумму, не превышающую 24 980 000 руб.
В связи с неисполнением Принципалом своих обязательств по Договору Бенефициар расторг Договор с 10.02.2009 г.., направив Принципалу в соответствии с п. 18.2 Договора письмо N HCX00226/DCM-09 от 26.01.2009 г..
В соответствии с пп. б) п. 2 Банковской гарантии Гарант обязуется выплатить Бенефициару денежные средства в размере, не превышающем 24 980 000 руб., в пятнадцатидневный срок с момента получения письменного требования Бенефициара о возврате неотработанной Принципалом суммы авансового платежа, содержащего утверждение о досрочном расторжении Договора и описание обстоятельств, при которых он был расторгнут.
Бенефициар направил Гаранту требование об оплате по Банковской гарантии денежных средств на сумму 16 486 771,45 руб. письмом N HCX00228/DCM-09 от 26.01.2009 г.., Бенефициар направил 10.02.2009 г.. Гаранту требование об оплате по Банковской гарантии денежных средств на сумму 16 486 771,45 руб. письмом N HCX00446/DCM-09.
Бенефициар 20.03.2009 г.. повторно направил Гаранту требование о выплате денежной суммы в размере 16 486 771,45 руб. по Банковской гарантии письмом N ИСХ00930/DСМ-09 от 19.03.2009 г.. Передача указанного требования производилось в порядке, предусмотренном ст. 86 "Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" N 4462-1 от 11.02.1993 г.. Нотариальное действие - передачу заявления осуществила Ломакина Надежда Александровна, временно исполняющая обязанности нотариуса города Москвы Хамидуллиной Айгуль Амировны.
Бенефициаром было получено Свидетельство от 21.03.2009 г.. N 6-850 о совершенном нотариальном действии - передаче требования Бенефициара Гаранту.
В связи с невыполнением гарантом условий банковской гарантии о перечислении денежных средств, ЗАО "ДКМ" обратилось с настоящим иском.
Согласно ст. 368 ГК РФ в силу банковский гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования.
Как следует из условий банковской гарантии предел ответственности гаранта перед бенефициаром: ограничивается выплатой суммы, на которую выдана гарантия, и уменьшается на каждую сумму, выплаченную гарантом бенефициаром по гарантии в течение срока гарантии; уменьшается на суммы удержаний, произведенных бенефициаром, в порядке определенном в п.5 гарантии (п.4 гарантии).
В соответствии с пунктом 5 Гарантии размер гарантии будет автоматически уменьшаться на величину удержания, произведенного Бенефициаром, в счет погашения авансового платежа, из промежуточных платежей, подлежащих оплате Принципалу, в счет погашения авансового платежа, из промежуточных платежей, подлежащих оплате Принципалу за выполненные работы на основании Акта приемки выполненных работ по форме приложения 5 к Договору, подписанными уполномоченными Представителями сторон по Договору.
Пунктом 3 Приложения 3 к Договору ("Порядок оплаты") предусмотрена процедура обеспечения авансового платежа. В обеспечение возврата авансового платежа, Заказчик удерживает из первого последующих после авансового промежуточных платежей суммы в размере 5% от промежуточного платежа до полного погашения произведенного авансового платежа.
Общая сумма произведенных по Договору авансов составила 27 117 500 руб., что подтверждается платежными поручениями, имеющимися в деле и актом сверки, подписанным ООО "Сивас".
На момент расторжения Договора удержания в счет возврата авансового платежа составили сумму в размере 9 700 454,31 рубля, а сумма неотработанного аванса соответственно 17 417 045,69 рублей.
Указанная сумма подлежит уменьшению на сумму удержаний в счет погашения аванса в связи с предъявлением ООО "Сивас" к оплате Акта N 5 от 20.11.2008. Сумма акта - 6 201 828,28 рублей. Размер удержаний в счет погашения аванса - 930 274,24 рубля, а итоговая сумма удержаний составляет 10 630 728,55 руб.
Предельный размер Гарантии составляет 24 980 000 руб. (пункт 2 Гарантии). Как уже указывалось выше, исходя из пунктов 4 и 5 Гарантии её размер будет автоматически уменьшаться на величину удержания, произведенного Бенефициаром, в счет погашения платежа, из промежуточных платежей, подлежащих оплате Принципалу за выполненные работы на основании Актов приемки выполненных работ.
Таким образом, размер подлежащей выплате по банковской гарантии суммы определятся как разница между предельным размером гарантии (24 980 000 руб.) и суммой произведенных удержаний (10 630 728,55 руб.), что составляет 14 349 271,45 руб.
В силу ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. При этом согласно ст. 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.
Кроме того, в рамках рассмотрения дела N А41-22499/09 с ООО "СИВАС" в пользу истца взыскано 14 349 271,45 руб. неосновательного обогащения в виде неотработанного аванса по договора подряда N ЕРТ 03/2007-02 от 02.08.2007 г.. Доказательств исполнения судебного акта должником не представлено.
Вступившим в законную силу судебным актом по делу N А41-4759/09 с истца в пользу ООО "Сивас" взыскано 12 931 127,50 руб. долга за выполненные работы по договору подряда N ЕРТ 03/2007-02 от 02.08.2007 г.. и актам выполненных работ N N 5,6. В суде апелляционной инстанции заявителем апелляционной жалобы представлены доказательства погашения задолженности.
В силу ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные арбитражным судом являются обязательными и не доказываются вновь.
Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что на основании банковской гарантии, обязательство ООО "Сивас" должно быть полностью исполнено за счет ОАО КБ "Мастер-Банк".
При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что в силу норм материального и процессуального права, на основании ст. ст. 309-310 ГК РФ требования ЗАО "Домодедово Констракшн Менеджмент" подлежат удовлетворению.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ
решение Арбитражного суда г. Москвы от 06 апреля 2011 года по делу N А40-39488/09-30-430 отменить.
Исковые требования ЗАО "Домодедово Констракшн Менеджмент" о взыскании задолженности в размере 14.349.271,45 руб. на основании банковской гарантии N 32/1 от 20.03.2008 г.., в связи с неисполнением обязательств по договору на выполнение проектных работ ООО "СИВАС" удовлетворить.
Взыскать с ОАО КБ "Мастер-Банк" в пользу ЗАО "Домодедово Констракшн Менеджмент" 14 349 271 (Четырнадцать миллионов триста сорок девять тысяч двести семьдесят один) руб. 45 коп. задолженности, а также 81 722 (Восемьдесят одна тысяча семьсот двадцать два) руб. 52 коп. расходов по госпошлине по иску и 1 740 (Одна тысяча семьсот сорок) руб. расходов по госпошлине по апелляционной жалобе. В остальной части иска - отказать.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий судья |
В.А. Веденова |
Судьи |
В.И. Тетюк |
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Номер дела в первой инстанции: А40-39488/2009
Истец: ЗАО "ДОМОДЕДОВО КОНСТРАКШН МЕНЕДЖМЕНТ"
Ответчик: ОАО "МАСТЕР -Банк", ОАО МАСТЕР-БАНК
Третье лицо: ООО "СИВАС"