Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2011 г. N 11АП-4114/11

30 июня 2011 г.

Дело N А72-1930/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2011 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 июня 2011 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Терентьева Е.А., судей Балакиревой Е.М., Пышкиной Н.Ю.,

при ведении протокола помощником судьи Калинкиной Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 16 - 21 - 23 июня 2011 г. в зале N 6 помещения суда апелляционную жалобу товарищества собственников жилья "Микрорайон Свияга - 10"

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 28 февраля 2011 года, принятое по делу N А72-1930/2010, судья Крамаренко Т.М.,

по иску Ульяновского муниципального унитарного предприятия "Городской теплосервис" (ОГРН 1027301171820), г. Ульяновск, ул.Карла Маркса, 25,

к товариществу собственников жилья "Микрорайон Свияга - 10" (ОГРН 1067327000212), г.Ульяновск, ул. Шолмова, д. 47,

о взыскании 11 637 288 руб. 71 коп.,

с привлечением к участию в деле третьего лица - Министерства экономики Ульяновской области, г.Ульяновск,

с участием:

от истца - до перерыва - Ибетуллов И.Р., представитель по доверенности от 10.05.2011 г., после перерыва (21.06.2011 г. и 23.06.2011 г.) - не явились, извещены,

от ответчика - до перерыва - Юрченко Т.А., представитель по доверенности от 01.10.2010 г., после перерыва (23.06.2011 г.) - не явились, извещены

от третьего лица - не явились, извещены,

установил:

Ульяновское муниципальное унитарное предприятие "Городской теплосервис" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с иском к товариществу собственников жилья "Микрорайон Свияга-10" о взыскании долга за поставленную тепловую энергию в период декабрь 2008 г. - декабрь 2009 г. в размере 8 983 008 руб. 11 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами (в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации) в размере 763 369 руб. 74 коп.

Основанием исковых требований истец указал неисполнение ответчиком обязательств, принятых на себя в соответствии с договором N 1574 от 11.04.2006 г., за предоставленную тепловую энергию в период с декабря 2008 года по декабрь 2009 года. При этом истец поставил ответчику тепловую энергию на сумму 14 651 022 руб. 94 коп., а ответчик поставленную тепловую энергию оплатил лишь частично.

Заявлением от 26.05.2010 г. истец в соответствии с положениями статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации увеличил размер исковых требований, увеличив период взыскания - с января 2008 г. по декабрь 2009 г. и просил взыскать с ответчика основной долг 9 125 952 руб. 64 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами 1 759 016 руб. 47 коп.

Заявлением от 20.12.2010 г. Ульяновское МУП "Городской теплосервис" просило в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об увеличении размера процентов за период с 19.02.2008 г. по 16.12.2010 г. до суммы 2 271 965 руб. 04 коп.

Заявлением от 04.02.2011 г. Ульяновское МУП "Городской теплосервис" просило в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об увеличении размера основного долга за периоды с января по июль 2008 года, за октябрь, декабрь 2008 года, с марта по май 2009 года, за июль 2009 года, август 2009 года, декабрь 2009 года до 10 062 134 руб. 90 коп., процентов за период с 19.02.2008 г. по 03.02.2011 г. до суммы 2 504 669 руб. 77 коп.

Заявлением от 18.02.2011 г. Ульяновское МУП "Городской теплосервис" просило в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об уточнении исковых требований и просило суд взыскать с ответчика:

- основной долг за периоды: с марта по июль, октябрь, декабрь 2008 года, январь, с марта по август, октябрь 2009 года - в размере 9 678 032 руб. 66 коп.;

- проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 19.02.2008 г. по 17.02.2011 г. в размере 1 959 256 руб. 05 коп.

ТСЖ "Микрорайон Свияга - 10" в отзыве на исковое заявление с требованиями истца не согласилось, указав на необоснованность требований истца.

В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено Министерство экономики Ульяновской области.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 28 февраля 2011 года (с учетом определения от 10.03.2011 г. об исправлении арифметической ошибки) исковые требования Ульяновского МУП "Городской теплосервис" удовлетворены частично: с ТСЖ "Микрорайон "Свияга-10" в пользу Ульяновского МУП "Городской теплосервис" взыскана сумма основного долга за поставленную тепловую энергию за периоды март - июль, октябрь, декабрь 2008 года, январь, март - август, октябрь 2009 года в размере 7 912 670 руб. 87 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 092 420 руб. 04 коп., расходы по оплате экспертизы в размере 77 380 руб., а всего 9 082 470 руб. 91 коп. В остальной части в удовлетворении иска - отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ТСЖ "Свияга-10" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт и взыскать с ТСЖ "Свияга-10" в пользу истца долг за поставленную тепловую энергию за период январь, март - август, октябрь 2009 года в размере 3 482 407 руб. 36 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 446 210 руб.

В обоснование своей просьбы заявитель апелляционной жалобы указал, что судом первой инстанции был произведен перерасчет тарифа за март - июнь, октябрь, декабрь 2008 года исходя из тарифа 52,15 руб. (без НДС) за 1 куб.м., однако при этом не мотивировано решение, по которой такой перерасчет не произведен в отношении иных месяцев этого года. Далее ТСЖ отметило, что считает не доказанным величину потерь тепловой энергии по домам N N 7, 9 по ул. Отрадная, N N 45, 47 по ул.Шолмова (за 2009 год). Помимо этого заявитель в жалобе указал на отсутствие мотивированности судебного решения в части отказа в перерасчете горячего водоснабжения за 2009 год (в связи с возложением на ответчика обязанности по оплате дополнительной величины за ГВС) за февраль, сентябрь, ноябрь, декабрь 2009 года - всего на сумму 2 030 715 руб. 91 коп. При подсчете оплаты оказанных услуг суд не учел два платежных поручения: N 09 от 27.01.2010 г. на сумму 940 000 руб., N 11 от 03.02.2010 г. на сумму 700 000 руб.

Кроме того, ответчик в жалобе указывает на нарушение судом статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при распределении расходов по проведению экспертизы, т.к. экспертиза проводилась в отношении требований истца по циркуляции за 2009 год, которые оставлены судом первой инстанции без удовлетворения.

Министерство экономики Ульяновской области в отзыве на апелляционную жалобу своего отношения к жалобе не отразило.

Остальные участники судебного разбирательства в нарушение статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыва на апелляционную жалобу суду апелляционной инстанции не представили.

В судебном заседании 05.05.2011 г. ТСЖ "Свияга-10" заявило ходатайство о приобщении к материалам дела уточнения к апелляционной жалобе. Ходатайство судом удовлетворено, однако, поскольку в адрес иных участников данное уточнение было направлено лишь 29.04.2011 г., а суду представлено лишь в судебном заседании, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в соответствии со статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отложил рассмотрение дела на 26 мая 2011 года.

В указанных уточнениях к апелляционной жалобе ТСЖ "Микрорайон "Свияга-10" ответчик просит принять по делу новое решение, которым оставить исковые требования истца без удовлетворения в полном объеме. В обоснование своей просьбы ответчик указал, что в стоимость тепловой энергии истцом необоснованно были включены суммы НДС (18%), что недопустимо в силу закона (п/п 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса Российской Федерации, п\п 10 п.2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации, п\п3 п.3 ст. 39 Налогового кодекса Российской Федерации). С учетом указанных обстоятельств, ответчик полагает, что у него отсутствует задолженность перед истцом и просит в иске отказать.

Законность и обоснованность судебного решения, принятого по делу Арбитражным судом Ульяновской области, проверена Одиннадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с требованиями статей 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2011 г. в соответствии с положениями статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела было отложено и назначено на 26.05.2011 г. в связи с уточнением ответчиком содержания и существа апелляционной жалобы.

Определением председателя судебного состава от 26.05.2011 г. в связи с отпуском судьи в составе суда, рассматривающего дело, судья Романенко С.Ш. в соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заменена на судью Балакиреву Е.М. В связи с заменой судьи рассмотрение дела начато сначала.

В судебном заседании 26.05.2011 г. в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 02.06.2011 г. Сведения о месте и времени продолжения судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru и на доске объявлений в здании суда.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2011 г. в соответствии с положениями статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела было отложено и назначено на 16.06.2011 г. Ответчику судом предложено представить контррасчет по задолженности, исходя из заявленного истцом (с учетом уточненных требований) периода образования долга, а также заявления ответчика об исключении из требований об оплате НДС.

В судебном заседании 16.06.2011 г. представителем ответчика ТСЖ "Микрорайон Свияга-10" Юрченко Т.А. представлен затребованный судом контррасчет и сделано заявление об отмене решения суда в части взыскания с ответчика суммы долга, процентов, расходов по экспертизе и госпошлине, при этом ответчик просит принять акт о взыскании с ответчика в пользу истца суммы основного долга за спорный период в размере 5 518 685 руб. 92 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 259 892 руб. 55 коп.

Представителю истца Ибетуллову И.Р. предложено представить мотивированные возражения против расчета ответчика, в связи с чем истцом потребовано дополнительное время.

В судебном заседании 16.06.2011 г. в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 21.06.2011 г. Сведения о месте и времени продолжения судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru и на доске объявлений в здании суда.

После перерыва истец в судебное заседание не прибыл, требование суда о представлении мотивированных возражений против расчета ответчика не представил, по электронной почте истец представил заявление о несогласии с расчетом, не приведя к этому никаких мотивов, просил о рассмотрении дела в его отсутствие.

В судебном заседании 21.06.2011 г. в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 21.06.2011 г. Сведения о месте и времени продолжения судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru и на доске объявлений в здании суда.

После перерыва стороны и третье лицо в суд не явились.

В соответствии с требованиями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие сторон и третьего лица, которые о месте и времени судебного заседания судом апелляционной инстанции были уведомлены надлежащим образом в соответствии с положениями статьи 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе путем размещения информации о рассмотрении дела на сайте суда, явку в суд своих представителей не обеспечили.

Из доказательств, имеющихся в материалах дела, усматриваются следующие фактические обстоятельства спора:

11.04.2006 г. Ульяновское МУП "Городской теплосервис" (теплоснабжающая организация) и ТСЖ "Свияга - 10" (абонент) подписали договор теплоснабжения N 1574, по условиям которого теплоснабжающая организация обязалась подавать абоненту через присоединенную тепловую сеть тепловую энергию и теплоноситель для отопления, вентиляции, горячего водоснабжения до границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности тепловых сетей, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

К отношениям, не урегулированным договором, стороны договорились применять Методику определения количеств тепловой энергии и теплоносителя (утв. приказом Госстроя России от 06.05.2000 г. N 105) и Методические указания по определению расходов топлива, электроэнергии и воды (утв. заместителем председателя комитета РФ по муниципальному хозяйству 22.02.1994 г.).

Оплата тепловой энергии и теплоносителя производится за фактически принятое абонентом количество тепловой энергии в соответствии с данными учета энергии, по тарифам, утвержденным в порядке, установленном законодательством. Оплата тепловой энергии производится следующим образом: 40% от договорной величины стоимости теплоэнергии расчетного месяца за период с 01 по 10 число расчетного месяца - 11 числа расчетного месяца, 40% от договорной величины стоимости теплоэнергии расчетного месяца за период с 11 по 20 число расчетного месяца - 21 числа расчетного месяца, окончательный расчет за вычетом промежуточных платежей - 5 числа месяца, следующего за расчетным. При наличии узлов тепловой энергии размер промежуточных платежей определяется на основании показаний приборов за предыдущий месяц.

Срок действия договора стороны определили с 01.04.2006 г. по 31.03.2007 г. с возможностью автоматического продления его действия на год на тех же условиях (если ни одна из сторон не заявит о прекращении, изменении договора или о заключении нового договора).

Приборы учета тепловой энергии и теплоносителя установлены ул. Отрадная, 7, ул. Отрадная, 9, ул. Шолмова, 45/1, ул. Шолмова, 47, а по ул.Отрадная, 3, ул. Отрадная, 5 учет тепловой энергии и теплоносителя осуществляется расчетным путем. Дополнительным соглашением от 09.10.2006 г стороны согласовали включение с 1.10.2006 г. в договор теплоснабжения жилого дома по адресу б-р Цветной, 6.

В доказательство оказанных услуг представлены акты по потреблению тепловой энергии, подписанные ответчиком.

При этом из представленных актов усматривается, что истцом ответчику предоставлены услуги по обеспечению тепловой энергией, горячего водоснабжения, подготовке теплоносителя на суммы: за январь 2008 г. - 2 683 559 руб. 14 коп. (без НДС), 3 166 599 руб. 80 коп. (с НДС); за февраль 2008 г. - 2 285 476 руб. 46 коп. (без НДС), 2 696 862 руб. 23 коп. (с НДС); за март 2008 г. - 1 860 272 руб. 34 коп. (без НДС), 2 195 121 руб. 37 коп. (с НДС); за апрель 2008 г. - 1 079 767 руб. 60 коп. (без НДС), 1 274 125 руб. 79 коп. (с НДС); за май 2008 г. - 296 799 руб. 26 коп. (без НДС), 350 223 руб. 12 коп. (с НДС); за июнь 2008 г. - 532 124 руб. 89 коп. (без НДС), 627 907 руб. 38 коп. (с НДС); за июль 2008 г. - 316 616 руб. 08 коп. (без НДС), 373 606 руб. 96 коп. (с НДС); за август 2008 г. - 313 218 руб. 39 коп. (без НДС), 369 597 руб. 70 коп. (с НДС); за сентябрь 2008 г. - 413 017 руб. 84 коп. (без НДС), 487 361 руб. 03 коп. (с НДС); за октябрь 2008 г. - 1 156 953 руб. 69 коп. (без НДС), 1 365 205 руб. 38 коп. (с НДС); за декабрь 2008 г. - 1 620 629 руб. 43 коп. (без НДС), 1 912 342 руб. 75 коп. (с НДС); за январь 2009 г. - 2 084 016 руб. 99 коп. (без НДС), 2 459 140 руб. 04 коп. (с НДС); за февраль 2009 г. - 1 970 506 руб. 56 коп. (без НДС), 2 325 197 руб. 73 коп. (с НДС); за март 2009 г. - 1 890 620 руб. 63 коп. (без НДС), 2 230 932 руб. 35 коп. (с НДС); за апрель 2009 г. - 1 366 579 руб. 26 коп. (без НДС), 1 612 563 руб. 54 коп. (с НДС); за май 2009 г. - 534 381 руб. 51 коп. (без НДС), 630 570 руб. 19 коп. (с НДС); за июль 2009 г. - 323 240 руб. 92 коп. (без НДС), 381 424 руб. 29 коп. (с НДС); за август 2009 г. - 381 912 руб. (без НДС), 450 656 руб. 16 коп. (с НДС); за декабрь 2009 г. - 2 244 233 руб. 81 коп. (без НДС), 2 648 195 руб. 89 коп. (с НДС).

В доказательство оплаты оказанных услуг представлены платежные поручения об оплате фактически потребленных услуг: от 11.02.2008 г. на 3 166 599 руб. 80 коп. (за январь 2008 г.); от 07.03.2008 г. на 2 696 862 руб. 23 коп. (за февраль 2008 г.); от 07.03.2008 г. на 200 000 руб. (за январь 2008 г.); от 14.03.2008 г. на 200 000 руб. (за январь 2008 г.); от 18.03.2008 г. на 200 000 руб. (за январь 2008 г.); от 20.03.2008 г. на 150 000 руб. (за январь 2008 г.); от 20.03.2008 г. на 4 378 руб. 39 коп. (за январь 2008 г.); от 20.03.2008 г. на 4 378 руб. 39 коп. (за февраль 2008 г.); от 24.03.2008 г. на 2 827 руб. 31 коп. (за январь 2008 г.); от 24.03.2008 г. на 2 037 руб. 43 коп. (за февраль 2008 г.); от 24.03.2008 г. на 423 руб. 25 коп. (за февраль 2008 г.); от 24.03.2008 г. на 423 руб. 25 коп. (за январь 2008 г.); от 24.03.2008 г. на 14 488 руб. 04 коп. (за январь-февраль 2008 г.); от 10.04.2008 г. на 2 195 121 руб. 37 коп. (за март 2008 г.); от 22.04.2008 г. на 163 948 руб. 26 коп. (за март 2008 г.); от 22.04.2008 г. на 4 187 руб. 54 коп. (за март 2008 г.); от 23.04.2008 г. на 82 398 руб. 87 коп. (за февраль 2008 г.); от 23.04.2008 г. на 84 010 руб. 82 коп. (за январь 2008 г.); от 23.04.2008 г. на 4 378 руб. 39 коп. (за март 2008 г.); от 23.04.2008 г. на 1 971 руб. 36 коп. (за март 2008 г.); от 23.04.2008 г. на 431 руб. 56 коп. (за март 2008 г.); от 28.04.2008 г. на 1 680 руб. 38 коп. (за февраль - март 2008 г.); от 08.05.2008 г. на 1 274 125 руб. 79 коп. (за апрель 2008 г.); от 23.05.2008 г. на 79 894 руб. 02 коп. (за март 2008 г.); от 23.05.2008 г. на 2 736 руб. 23 коп. (за апрель 2008 г.); от 23.05.2008 г. на 2 596 руб. 29 коп. (за апрель 2008 г.); от 23.05.2008 г. на 1 930 руб. 33 коп. (за апрель 2008 г.); от 23.05.2008 г. на 164 руб. 37 коп. (за апрель 2008 г.); от 27.05.2008 г. на 280 руб. 06 коп. (за апрель 2008 г.); от 06.06.2008 г. на 350 223 руб. 12 коп. (за май 2008 г.); от 18.06.2008 г. на 535 000 руб. (за март 2008 г.); от 23.06.2008 г. на 200 000 руб. (за март 2008 г.); от 04.07.2008 г. на 250 000 руб. (за апрель 2008 г.); от 08.07.2008 г. на 627 907 руб. 38 коп. (за июнь 2008 г.); от 10.07.2008 г. на 300 000 руб. (за апрель 2008 г.); от 18.07.2008 г. на 52 375 руб. 01 коп. (за апрель 2008 г.); от 23.07.2008 г. на 200 000 руб. (за апрель 2008 г.); от 24.07.2008 г. на 350 000 руб. (за апрель 2008 г.); от 29.07.2008 г. на 250 000 руб. (за апрель 2008 г.); от 07.08.2008 г. на 373 606 руб. 96 коп. (за июль 2008 г.); от 08.08.2008 г. на 290 000 руб. (за май 2008 г.); от 20.08.2008 г. на 350 000 руб. (за июнь 2008 г.); от 27.08.2008 г. на 27 000 руб. 64 коп. (за май 2008 г.); от 27.08.2008 г. на 658 руб. 48 коп. (за май 2008 г.); от 27.08.2008 г. на 30 руб. 77 коп. (за май 2008 г.); от 29.08.2008 г. на 250 000 руб. (за июль 2008 г.); от 05.09.2008 г. на 250 000 руб. (за август 2008 г.); от 10.09.2008 г. на 369 597 руб. 70 коп. (за август 2008 г.); от 15.09.2008 г. на 500 000 руб. (за январь 2008 г.); от 15.09.2008 г. на 18 066 руб. 31 коп. (за май 2008 г.); от 22.09.2008 г. на 369 597 руб. (за август 2008 г.); от 25.09.2008 г. на 140 000 руб. (за сентябрь 2008 г.); от 03.10.2008 г. на 360 000 руб. (за сентябрь 2008 г.); от 10.10.2008 г. на 487 361 руб. 03 коп. (за сентябрь 2008 г.); от 15.10.2008 г. на 220 000 руб. (за сентябрь 2008 г.); от 20.10.2008 г. на 140 000 руб. (за сентябрь 2008 г.); от 24.10.2008 г. на 270 000 руб. (за сентябрь 2008 г.); от 30.10.2008 г. на 440 000 руб. (за сентябрь 2008 г.); от 06.11.2008 г. на 70 000 руб. (за сентябрь 2008 г.); от 12.11.2008 г. на 1 365 205 руб. 38 коп. (за октябрь 2008 г.); от 12.11.2008 г. на 100 000 руб. (за октябрь 2008 г.); от 19.11.2008 г. на 260 000 руб. (за октябрь 2008 г.); от 21.11.2008 г. на 100 000 руб. (за октябрь 2008 г.); от 27.11.2008 г. на 140 000 руб. (за октябрь 2008 г.); от 28.11.2008 г. на 240 000 руб. (за октябрь 2008 г.); от 10.12.2008 г. на 270 000 руб. (за октябрь 2008 г.); от 12.12.2008 г. на 1 505 501 руб. 18 коп. (за ноябрь 2008 г.); от 15.12.2008 г. на 190 000 руб. (за октябрь 2008 г.); от 17.12.2008 г. на 130 000 руб. (за октябрь 2008 г.); от 25.12.2008 г. на 200 000 руб. (за ноябрь 2008 г.); от 31.12.2008 г. на 1 000 000 руб. (за ноябрь 2008 г.); от 13.01.2009 г. на 1 912 342 руб. 75 коп. (за декабрь 2008 г.); от 22.01.2009 г. на 700 000 руб. (за ноябрь 2008 г.); от 28.01.2009 г. на 500 000 руб. (за ноябрь 2008 г.); от 05.02.2009 г. на 500 000 руб. (за декабрь 2008 г.); от 11.02.2009 г. на 2 459 140 руб. 04 коп. (за январь 2009 г.); от 19.02.2009 г. на 300 000 руб. (за январь 2009 г.); от 27.02.2009 г. на 500 000 руб. (за январь 2009 г.); от 11.03.2009 г. на 600 000 руб. (за февраль 2009 г.); от 13.03.2009 г. на 2 325 197 руб. 73 коп. (за февраль 2009 г.); от 17.03.2009 г. на 200 000 руб. (за февраль 2009 г.); от 19.03.2009 г. на 300 000 руб. (за февраль 2009 г.); от 25.03.2009 г. на 650 000 руб. (за февраль 2009 г.); от 31.03.2009 г. на 330 000 руб. (за февраль 2009 г.); от 01.04.2009 г. на 260 000 руб. (за февраль 2009 г.); от 10.04.2009 г. на 2 230 932 руб. 35 коп. (за март 2009 г.); от 14.04.2009 г. на 645 000 руб. (за февраль 2009 г.); от 22.04.2009 г. на 430 000 руб. (за февраль 2009 г.); от 24.04.2009 г. на 470 000 руб. (за март 2009 г.); от 07.05.2009 г. на 460 000 руб. (без указания периода); от 12.05.2009 г. на 1 612 563 руб. 54 коп. (за апрель 2009 г.); от 14.05.2009 г. на 310 000 руб. (без указания периода); от 20.05.2009 г. на 500 000 руб. (без указания периода); от 29.05.2009 г. на 390 000 руб. (без указания периода); от 09.06.2009 г. на 630 570 руб. 19 коп. (за май 2009 г.); от 11.06.2009 г. на 300 000 руб. (без указания периода); от 17.06.2009 г. на 100 000 руб. (без указания периода); от 23.06.2009 г. на 200 000 руб. (без указания периода); от 26.06.2009 г. на 350 000 руб. (без указания периода); от 30.06.2009 г. на 130 000 руб. (без указания периода); от 14.07.2009 г. на 350 000 руб. (без указания периода); от 22.07.2009 г. на 240 809 руб. 83 коп. (за июнь 2009 г.); от 07.08.2009 г. на 381 424 руб. 29 коп. (за июль 2009 г.); от 11.08.2009 г. на 150 000 руб. (без указания периода); от 18.08.2009 г. на 150 000 руб. (без указания периода); от 19.08.2009 г. на 100 000 руб. (без указания периода); от 27.08.2009 г. на 140 000 руб. (без указания периода); от 31.08.2009 г. на 170 000 руб. (без указания периода); от 08.09.2009 г. на 450 656 руб. 16 коп. (за август 2009 г.); от 30.09.2009 г. на 290 000 руб. (за август 2009 г.); от 29.10.2009 г. на 225 073 руб. 89 коп. (за сентябрь 2009 г.); от 24.11.2009 г. на 1 015 407 руб. 09 коп. (за октябрь 2009 г.); от 23.12.2009 г. на 1 700 000 руб. (за ноябрь 2009 г.); от 24.12.2009 г. на 500 000 руб. (за ноябрь 2009 г.); от 30.12.2009 г. на 870 000 руб. (за декабрь 2009 г.); от 11.01.2010 г. на 2 648 195 руб. 89 коп. (за декабрь 2009 г.); от 27.01.2010 г. на 940 000 руб. (за декабрь 2009 г.); от 03.02.2010 г. на 700 000 руб. (за декабрь 2009 г.).

По заключению экспертов Ульяновской ТПП количество тепловой энергии, затраченное на горячее водоснабжение жителей дома, находящегося в управлении ТСЖ "Микрорайон Свияга-10" по адресу: г.Ульяновск, ул. Отрадная, 3 за январь, февраль, март, апрель, октябрь, ноябрь и декабрь 2009 года составила 638,092 Гкал. Разница между количеством тепловой энергии, израсходованной в системе горячего водоснабжения указанного дома по приборам учета и количеством тепловой энергии, затраченной на нагрев, составила 221,798 Гкал. Причина образования указанной разницы - нарушение Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, раздел п.3.2, а именно: при расчете энергопотребления по массе горячей воды не учитываются внутридомовые потери тепловой энергии в системе ГВС потребителя.

Изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о необходимости частичного удовлетворения апелляционной жалобы ответчика по следующим основаниям.

Согласно статье 135 Жилищного кодекса Российской Федерации товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 137 Жилищного кодекса Российской Федерации ТСЖ вправе выполнять работы для собственников помещений в многоквартирном доме и предоставлять им услуги.

Уставом ТСЖ "Микрорайон Свияга-10" предусмотрено, что предметом деятельности ТСЖ является совместное управление комплексом недвижимого имущества в многоквартирным доме, обеспечение эксплуатации этого комплекса, владение, пользование и в установленных законодательством пределах распоряжение общим имуществом в многоквартирном доме. Основными видами деятельности ТСЖ является, в том числе, управление обслуживание, эксплуатация и ремонт недвижимого имущества в много квартирном доме.

На основании толкования статей 135, 137 Жилищного кодекса Российской Федерации суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что в рамках складывающихся с ресурсоснабжающей организацией взаимоотношений ТСЖ "Микрорайон Свияга-10" не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов жителей многоквартирного дома. В связи с этим соответствующие обязательства ТСЖ перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами, в связи с чем при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам), например, услуг по теплоснабжению. ТСЖ оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

В силу этого взыскание суммы долга с ответчика в пользу истца с учетом НДС является неверным.

В силу статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органом местного самоуправления, за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Пунктом 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 года N 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями, с целью обеспечения потребителей коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Государственное регулирование тарифов на тепловую энергию в Российской Федерации определяется Федеральным законом от 14.04.1995 г. N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации", в соответствии с которым установление платы на услуги по передаче тепловой энергии, тарифов на тепловую энергию отнесено к полномочиям органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Органы местного самоуправления устанавливают надбавки к тарифам на тепловую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям (надбавки к ценам (тарифам) для потребителей товаров и услуг организаций коммунального комплекса), надбавки к тарифам на товары и услуги организаций коммунального комплекса - производителей товаров и услуг в сфере теплоснабжения, тарифы этих организаций на подключение и тарифы на подключение к системам коммунальной инфраструктуры в сфере теплоснабжения в соответствии с законодательством Российской Федерации об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса.

В соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 г. N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" Правительство Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом осуществляет следующие полномочия в области регулирования тарифов и надбавок: утверждает основы ценообразования и правила регулирования тарифов на товары и услуги организаций коммунального комплекса и надбавок к ценам (тарифам) для потребителей, включая установление предельных индексов и порядок расчета индексов фактического изменения тарифов на товары и услуги организаций коммунального комплекса с учетом надбавок к тарифам на товары и услуги организаций коммунального комплекса.

Органы регулирования муниципальных образований регулируют тарифы на товары и услуги организаций коммунального комплекса, осуществляющих эксплуатацию систем коммунальной инфраструктуры, используемых в сфере водоснабжения, водоотведения и очистки сточных вод, объектов утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов, в случае, если потребители соответствующего муниципального образования, обслуживаемые с использованием этих систем и объектов, потребляют более 80 процентов (в натуральном выражении) товаров и услуг эти х организаций коммунального комплекса, а также регулируют тарифы на подключение к системам коммунальной инфраструктуры, тарифы организации коммунального комплекса на подключение, надбавки на товары и услуги организации коммунального комплекса и надбавки к ценам (тарифам) для потребителей.

В соответствии с требованиями постановления Правительства РФ от 14.07.2008 г. N 520 "Об основах ценообразования и порядке регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организаций коммунального комплекса" Министерству регионального развития Российской Федерации по согласованию с Министерством экономического развития Российской Федерации, Федеральной службой по тарифам и Федеральной антимонопольной службой было поручено в 10-месячный срок разработать и утвердить методические указания по расчету тарифов и надбавок в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, предусмотренные Основами, утвержденными настоящим Постановлением.

В связи с отсутствием методических указаний по расчету тарифов и надбавок в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, предусмотренных пунктом 2 Постановления Правительства РФ от 14.07.2008 г. N 520, суд первой инстанции обоснованно руководствовался Основами ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденными постановлением П Правительства РФ от 14.07.2008 г. N 520.

По вине истца, не обратившегося в уполномоченный орган местного самоуправления для расчета и установления тарифа, для Ульяновского МУП "Городской теплосервис" тариф на горячее водоснабжение на 2008 год установлен не был.

Решением Управления ФАС по Ульяновской области от 10.09.2008 г. действия УМУП "Городской теплосервис", выразившиеся в нарушении установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования признаны нарушением пункта 10 части 1 статьи 10 ФЗ от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 23.12.2008 г. по делу N А72-7132/08, заявление Ульяновского МУП "Городской теплосервис"об оспаривании указанного решения Управления ФАС оставлено без удовлетворения.

В связи с этим вывод суда первой инстанции о порядке расчета стоимости ГВС в 2008 году в соответствии с Временной методикой расчета стоимости энергоресурсов, используемых на горячее водоснабжение (приказ Комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области от 31.10.2006 г. N 97) - является правильным.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства доп ускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Всего за спорный период 2008 года начислению подлежала сумма (без учета НДС) 6 315 633 руб. 13 коп, в том числе:

- за март 2008 г. - 1 582 519 руб. 92 коп.,

- за апрель 2008 г. - 979 661 руб. 86 коп.,

- за май 2008 г. - 315 873 руб. 80 коп.,

- за июнь 2008 г. - 427 574 руб. 72 коп.,

- за июль 2008 г. - 374 303 руб. 64 коп.,

- за октябрь 2008 г. - 1 132 465 руб. 27 коп.,

- за декабрь 2008 г. - 1 503 233 руб. 92 коп.

За указанный период ответчиком оплачено 5 187 235 руб. 30 коп., сумма задолженности - 1 128 397 руб. 82 коп.

За спорный период 2009 года подлежала начислению (без учета НДС) сумма 7 206 505 руб. 02 коп.

- за январь 2009 г. - 2 099 868 руб. 22 коп.,

- за март 2009 г. - 1 572 003 руб. 84 коп.,

- за апрель 2009 г. - 1 216 620 руб. 01 коп.,

- за май 2009 г. - 423 684 руб. 75 коп.,

- за июнь 2009 г. - 215 532 руб. 29 коп.,

- за июль 209 г. - 341 586 руб. 31 коп.,

- за август 2009 г. - 366 582 руб. 43 коп.,

- за октябрь 2009 г. - 970 627 руб. 17 коп.

За указанный период ответчиком оплачено 2 816 216 руб. 92 коп., сумма задолженности - 4 390 288 руб. 10 коп.

Таким образом, сумма основного долга составляет 5 518 685 руб. 92 коп., которая и подлежит взысканию с ответчика.

Помимо взыскания суммы основного долга истцом было заявлено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1 959 256 руб. 05 коп. (за период с 19.02.2008 г. по 17.02.2011 г.).

В соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

Суд апелляционной инстанции считает, что требование истца о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами подлежит частичному удовлетворению, поскольку согласно представленным сведениям расчеты за оказанные услуги за отопление и ГВС осуществлялись ответчиком несвоевременно, с нарушением установленного в договоре срока оплаты.

Вместе с тем, при расчете процентов истец, а затем и суд исходили из обязанности ответчика оплачивать оказанные услуги по теплоснабжению с учетом НДС, что является неверным.

Представленным ответчиком контррасчетом процентов подтверждается наличие у ответчика задолженности по оплате процентов в размере 345 079 руб. 05 коп. При этом суд апелляционной инстанции не соглашается с предложением ответчика об уменьшении размера процентов за счет остатка оплаты за 2008 - 2009 г.г. (85 186 руб. 50 коп.), поскольку ответчиком не представлены надлежащие доказательства, подтверждающие, что указанная переплата относится к спорным периодам 2008 г. и 2009 г., а не ко всему указанному временному периоду. Данное обстоятельство (при наличии к тому оснований) не может ответчику препятствовать требовать от истца возврата данной суммы как неосновательного обогащения.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В нарушение своих процессуальных обязанностей истец не только уклонился от предложения суда о составлении расчета по оплате суммы долга и процентов, исходя из установленных тарифов (без НДС), но и не представил мотивированного возражения против расчета, подготовленного ответчиком.

В силу этого решение суда основанного на расчете ответчика, представленном в суд апелляционной инстанции.

Иные доводы ответчика, указанные в жалобе, сводятся к отказу суда в учете платежей за периоды, не являющиеся спорными в соответствии с исковыми требованиями истца. Однако данные доводы ответчика не могут быть признаны обоснованными, поскольку право определять предел исковых требований предоставлено истцу, он воспользовался указанным правом и определил конкретные периоды, за которые у ответчика перед истцом образовалась задолженность. Возможная переплата ответчиком оказанных услуг в иные периоды является основанием для требования о взыскании неосновательного обогащения, но не основанием для уменьшения размера задолженности по спорным периодам.

В тоже время требование ответчика в апелляционной жалобе о распределении судебных расходов по проведению экспертизы применительно к результатам рассмотрения требования о циркуляции за 2009 год не подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьей 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Поскольку исковые требования истца судом первой инстанции (с учетом изменений, внесенных настоящим постановлением суда апелляционной инстанции) были удовлетворены частично, расходы на проведение экспертизы, как и расходы по оплате госпошлины по иску и по апелляционной жалобе, подлежат отнесению на истца и ответчика, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 28 февраля 2011 года, принятое по делу N А72-1930/2010, изменить, принять по делу новый судебный акт.

Взыскать с товарищества собственников жилья "Микрорайон Свияга-10" (ОГРН 1067327000212) в пользу Ульяновского муниципального унитарного предприятия "Городской теплосервис" (ОГРН 1027301171820) долг 5 518 685 руб. 92 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 345 079 руб. 05 коп., расходы по оплате экспертизы в размере 50 390 руб.

В остальной части в удовлетворении иска - отказать.

Взыскать с товарищества собственников жилья "Микрорайон Свияга-10" (ОГРН 1067327000212) в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску 40 907 руб. 80 коп.

Взыскать с Ульяновского муниципального унитарного предприятия "Городской теплосервис" (ОГРН 1027301171820) в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску 40 279 руб. 65 коп.

Апелляционную жалобу товарищества собственников жилья "Микрорайон Свияга-10" удовлетворить частично, в остальной части в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Взыскать с Ульяновского муниципального унитарного предприятия "Городской теплосервис" (ОГРН 1027301171820) товарищества собственников жилья "Микрорайон Свияга-10" (ОГРН 1067327000212) в возмещение расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе - 1 000 руб., в остальной части расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе возложить на заявителя жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.А.Терентьев

Судьи

Е.М. Балакирева Н.Ю. Пышкина