Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 июня 2011 г. N 09АП-11561/11

г. Москва

Дело N А40-94721/10-27-827

28 июня 2011 г.

N 09АП-11561/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 июня 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Валиева В.Р.,

судей Левченко Н.И., Расторгуева Е.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Параскевич Н.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИП Красавина Анатолия Николаевича

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.03.2011

по делу N А40-94721/10-27-827, принятое судьей Хатыповой Р.А.,

по иску ИП Красавина Анатолия Николаевича

к АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня", ООО "Гарант-Парк-Телеком", ООО "АГАВА-хостинг", ЗАО "МАСТЕРХОСТ"

третье лицо: ООО "Заря"

о защите исключительного права на товарный знак,

в судебном заседании участвуют:

от истца: Красавин А.Н. (паспорт 4510 N 992762); Астахова П.В. (по доверенности от 23.11.2010); Гончаренко С.Н. (по доверенности от 03.05.2011); Баранова Е.В. (по доверенности от 23.11. 2010);

от ответчика: ООО "Гарант-Парк-Телеком" - Былевская Ю.П. (по доверенности N 17/7-09-80 от 02.09.2010);

АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" - Моисеенко А.В. (по доверенности от 21.09.2010); Греца А.И. (генеральный директор);

от третьего лица: ООО "Заря" - Моисеенко А.В. (по доверенности от 21.09.2010);

в судебное заседание не явились: ООО "АГАВА-хостинг", ЗАО"МАСТЕРХОСТ" - извещены

УСТАНОВИЛ

Индивидуальный предприниматель Красавин Анатолий Николаевич обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня", ООО "АГАВА-хостинг", ООО "Гарант-Парк-Телеком", ЗАО "Мастерхост" о:

1. Запрете АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" использования обозначений "ЗДРАВСТВУЙ, ПЕСНЯ", "ZDRAVSTVUY-PESNYA", сходных до степени смешения с товарным знаком N 382249 "Здравствуй, песня!" в отношении товаров и услуг, отнесенных к 9,16 и 41 классам МКТУ, в том числе в предложениях о продаже товаров, об оказании услуг, в объявлениях и в рекламе, в том числе в доменном имени zdravstvuy-pesnya.ru в сети Интернет, а также обязании АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" удалить с веб-сайта, расположенного по адресу: http://www. zdravstvuy-pesnya.ru, обозначения, сходные до степени смешения с товарным знаком N 382249 "Здравствуй, песня!".

2. Взыскании с АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" в пользу ИП Красавина А.Н. в соответствии с ч.4 ст. 1515 ГК РФ компенсации в размере 300 000 руб.

3. Запрете ООО "Гарант-Парк-Телеком" осуществления деятельности по регистрации, продлению регистрации и поддержке сведений о доменном имени zdravstvuy-pesnya.ru в сети Интернет с использованием товарного знака N 382249 "Здравствуй, песня!", а также обязании ООО "Гарант-Парк-Телеком" прекратить право администрирования АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" доменного имени zdravstvuy-pesriya.ru в сети Интернет.

4. Запрете ЗАО "МАСТЕРХОСТ" оказания услуг передачи данных сети связи общего пользования (услуг хостинга) с использованием товарного знака N 382249 "Здравствуй, песня!" в отношении интернет-сайта http://www. zdravstvuy-pesnya.ru.

5. Запрете ООО "АГАВА-хостинг" оказания услуг передачи данных сети связи общего пользования (услуг хостинга) с использованием товарного знака N 382249 "Здравствуй, песня!" в отношении интернет-сайта http://www.fan-zp.ru.

6. Возложении на ответчиков обязанности возмещения судебных расходов с учетом принятого в порядке ст. 49 АПК РФ заявления об изменении исковых требований.

Решением суда от 24 марта 2011 г. в удовлетворении исковых требований отказано.

При этом суд указал, что ответчик АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" использует собственное наименование при выполнении деятельности, отраженной в Уставе. Иного истцом не доказано (ст. 65 АПК РФ).

Отказывая в иске к ООО "Гарант-Парк-Телеком", суд установил, что указанный ответчик не является администратором доменного имени zdravstvuy-pesnya.ru и не использует товарный знак истца.

В отношении ответчиков ЗАО "МАСТЕРХОСТ" и ООО "АГАВА-хостинг" суд пришел к выводу, что данные ответчики не оказывают услуги хостинга с использованием товарного знака истца, а оказывают услуги связи своим абонентам с использованием телекоммуникационного оборудования, программного обеспечения, каналов связи.

С решением не согласился истец, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.

По мнению заявителя жалобы, выводы суда об отсутствии нарушений прав истца на товарный знак "Здравствуй, песня" не соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, а именно, договорам ответчика с контрагентами о проведении концертных мероприятий в 2008-2009 гг., билетам на концерт ответчика 05.11.2011 г. в г. Петропавловск-Камчатский, компакт-дискам, содержащим аудио-записи песен, исполненных ответчиком.

Домен zdravstvuy-pesnya.ru, администрируемый ответчиком, является сходным до степени смешения с товарным знаком истца "Здравствуй, песня".

Вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют об оценке деятельности АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" в порядке ст. 10 ГК РФ как злоупотребление правом. Суд переоценил фактические обстоятельства, установленные по делу N А40-1360/09-110-158, чем нарушил ст. 69 АПК РФ.

Отказ в иске к ответчикам ООО "Гарант-Парк-Телеком", ООО "АГАВА-хостинг", ЗАО "МАСТЕРХОСТ" противоречит положениям ст.ст. 1229, 1252 ГК РФ.

Ответчики просят решение суда оставить в силе, представили объяснения от 24.05.2010 г., отзывы на апелляционную жалобу.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ для отмены решения от 24 марта 2011 г. и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как усматривается из материалов дела и достоверно установлено судом первой инстанции, истцу на основании государственной регистрации от 24 июня 2009 года принадлежит исключительное право на товарный знак "Здравствуй, песня!" по свидетельству N 382249 с приоритетом от 27 марта 2008 года в отношении товаров и услуг 09, 16,41 классов МКТУ.

В соответствии со ст. 1484 ГК РФ правообладателю принадлежит исключительное право использовать товарный знак и запрещать использование товарного знака другими лицами. Никто не может использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

В силу ч.1 ст. 1229 ГК РФ правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Предъявляя иск к ответчику АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня", истец указал на то, что ответчик осуществляет концертную и иную деятельность, указывая соответствующее обозначение, совпадающее с принадлежащим истцу исключительным правом на билетах, в объявлениях, рекламе, в иной информации о проведении концертов и других развлекательных мероприятий, а также использует обозначение zdravstvuy-pesnya.ru в домене.

Между тем, как видно из свидетельства о государственной регистрации юридического лица, ответчик был зарегистрирован ИФНС по Ленинскому району г. Саранска 31 декабря 2004 года, под наименованием Автономная некоммерческая организация Вокально-инструментальный ансамбль "Здравствуй, песня" (АНО ВИА "Здравствуй, песня").

30 января 2006 года в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ответчика, наименование его изменено на Автономную некоммерческую организацию Концертная организация Вокально-инструментальный ансамбль "Здравствуй, песня" (АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня").

Согласно пунктам 2.2, 2.3 Устава ответчика основными задачами, и направлениями деятельности организации являются: деятельность в области искусства, концертная деятельность, организация и проведением эстрадных концертов, созданием и распространением произведений музыки, организация и проведением массовых культурно-зрелищных мероприятий.

В соответствии со ст.3 Федерального закона от 12.01.1996 года N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" некоммерческая организация считается созданной как юридическое лицо с момента ее государственной регистрации в установленном законом порядке, имеет в собственности или в оперативном управлении обособленное имущество, отвечает (за исключением случаев, установленных законом) по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В силу п. 1 ст. 4 данного закона некоммерческая организация имеет наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности. Некоммерческая организация, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

Отказывая в удовлетворении иска к ответчику АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня", суд первой инстанции, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь в совокупности (ч. 2 ст. 71 АПК РФ), пришел к правильному выводу, что представленные истцом билеты, афиши, компакт-диски, договора ответчика не могут свидетельствовать о нарушении исключительных прав истца на товарный знак.

В частности, билеты на концерт 05.11.2010 г. в г.Петропавловск-Камчатский, выпущены не ответчиком, а ООО "Заря" и отпечатаны в ООО "Камчатпресс", билеты на концерт 10 декабря 2010 г. в концертном зале Крокус Сити Холл распространялись непосредственно Крокус Сити Холл, о чем имеется информация на билете. В реквизитах билета организатором мероприятия указано ЗАО ГКО "ТОП-АРТ".

Таким образом, истец, действительно, не доказал, что ответчик АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" имел какое-либо отношение к разработке дизайна билетов, организации их печати и распространению.

Соответственно, информация, имеющаяся на билетах, не может являться результатом каких-либо действий, исходящих от ответчика.

Более того, в материалах дела имеются образцы билетов, распространяемых непосредственно ответчиком, в которых указано наименование ответчика в соответствии с его Уставом, что свидетельствует об отсутствии в действиях ответчика намерения ввести в заблуждение потребителей и создать угрозу столкновения наименования ответчика, как некоммерческой организации, с товарным знаком истца.

Аналогичные пороки имеют и представленные истцом в качестве доказательств афиши и компакт-диски, ни на афишах, ни на компакт-дисках ответчик АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" не указан как заказчик, либо изготовитель продукции, в связи с чем невозможно соотнести афиши и компакт-диски с действиями, непосредственно осуществляемыми АНО Концертная организация "Здравствуй, песня".

Представленные договора ответчика с контрагентами на проведение концертных мероприятий в преамбуле и реквизитах содержат полное наименование ответчика как юридического лица, в связи с чем не могут нарушать прав истца.

Действительно, ответчик АНО Концертная организация "Здравствуй, песня" использует в своей деятельности доменное имя zdravstvuy-pesnya.ru, в подтверждение чего приобщены нотариально удостоверенные протоколы осмотра письменного доказательства.

Между тем, позиция истца основана на избирательном, а не на непосредственном исследовании письменного доказательства (ст. 71 АПК РФ), а именно, при открытии страницы в сети Интернет размещена следующая информация: "Юридический статус в России: АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня", ОГРН: 1041316018083, Свидетельство о государственной регистрации N 13 000753288 от 31.12.2004 г."

Таким образом, исследование информации, размещаемой на странице по адресу: http://www.zdravstvuy-pesnya.ru/ в непосредственном смысловом единстве позволяет придти к выводу, что ответчик использует доменное имя исключительно с целью ознакомления с собственной концертной деятельностью, не посягая на индивидуализацию по 41 классу МКТУ по товарному знаку "Здравствуй, песня".

Подобные действия ответчика отвечают принципам добросовестности, разумности АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" как участника гражданского оборота (ч.3 ст. 10 ГК РФ), в связи с чем оснований для квалификации действий ответчика по ч.1 ст. 10 ГК РФ, как злоупотребления правом, не имеется.

Суждение истца о нарушении судом преюдиции, установленной по делу N А40-13601/09-110-158, отклоняется судебной коллегией, предметом рассмотрения указанного дела была законность и обоснованность конкретного ненормативного правового акта Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, выраженного в решении, вступившем в силу 08.10.2008 г. об отказе АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" в регистрации в качестве товарного знака словесного обозначения "ЗДРАВСТВУЙ, ПЕСНЯ".Данный ненормативный правовой акт не имеет отношения к настоящему спору.

Судебные акты по делу N А40-13601/09-110-158 не рассматривали факты нарушения исключительных прав истца на его товарный знак, либо запрещения ответчику использовать собственное наименование.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что ответчик ООО "Гарант-Парк-Телеком" не может нарушать прав истца, поскольку не является администратором доменного имени и не наделен возможностью влиять на информацию, размещаемую ответчиком АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" на сайте в сети Интернет.

Ответчики ЗАО "МАСТЕРХОСТ" и ООО "АГАВА-хостинг" не оказывают услуг связи, хостинга с использованием товарного знака N 382249 "Здравствуй, Песня!".

С учетом того, что нормы материального права, регулирующие спорные правоотношения, суд первой инстанции применил правильно, процессуальных нарушений не допустил, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266-268, ч.1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24 марта 2011 года по делу N А40-94721/10-27-827 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Н.И. Левченко Е.Б. Расторгуев