Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 июля 2011 г. N 09АП-15733/11

город Москва

дело N А40-151131/10-140-893

11.07.2011 г.

N 09АП-15733/2011-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 07.07.2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 11.07.2011 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.О. Окуловой,

судей Р.Г.Нагаева, В.Я. Голобородько,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 20 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2011 г.

по делу N А40-151131/10-140-893, принятое судьей Паршуковой О.Ю.

по заявлению ООО "Строительно-коммерческая компания "ПОЛО" (ОГРН 1037720003947; 111398, г. Москва, ул. Перовская, 20)

к ИФНС России N 20 по г. Москве (ОГРН 1047720031347; 111141, г. Москва, Зеленый проспект, 7а)

о признании недействительными решения, требования (в части), обязании возвратить взысканный налог, пени, штраф, взыскании представительских расходов

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Кожарова О.А. по дов. N 2 от 01.07.2011, Никитов В.А. по дов. N 1 от 01.07.2011

от заинтересованного лица - Саксонова Е.И. по дов. N 05-05/41156 от 23.06.2011

УСТАНОВИЛ:

ООО "Строительно-коммерческая компания "ПОЛО" (далее - общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ИФНС России N 20 по г. Москве (далее - заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция) о признании недействительными п. 1-3 требования N 2342 в части начисления недоимки по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 600 594 руб., а также пеней в размере 441 323 руб. и штрафов в размере 320 119 руб., решения N 263/14 от 17.06.2010 в части начисления недоимки по налогу на прибыль организаций за 1 квартал 2008 года в сумме 1 600 594 руб., а также пеней в размере 441 323 руб. и штрафов в размере 320 119 руб., обязании возвратить излишне взысканные: налог на добавленную стоимость в размере 1 600 594 руб., пени в размере 441 323 руб., штрафы в размере 320 119 руб., признании недействительным требования N2342 в части начисления недоимки по налогу на прибыль организаций за 2008 г. в сумме 138 202 руб., штрафы и пени соответственно, признании недействительным решения 263/14 в части начисления недоимки по налогу на прибыль организаций за 2008 г. в сумме 138 202 руб., штрафы и пени соответственно, обязании возвратить уплаченный налог на прибыль организаций за 2008 г. в сумме 138 202 руб., штрафы и пени соответственно, возмещении расходов на услуги по представительству в арбитражном суде в размере 50 000 руб. (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением от 30.03.2011 требование ООО "Строительно-коммерческая компания "ПОЛО" об обязании ИФНС России N 20 по г. Москве начислить и уплатить проценты на сумму НДС подлежащую возврату по решениям о возмещении НДС за 1 и 4 кварталы в размере 43 854,43 руб. из дела А40- 151131/10-140-893 выделено в отдельное производство в порядке ст. 130 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2011 г. заявленные требования удовлетворены частично: признаны недействительными пп. 1-3 требования N 2342 в части начисления недоимки по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 600 594 руб., а также соответствующих сумм штрафа в размере 320 119 руб., в части начисления недоимки по налогу на прибыль организаций за 2008 г. в сумме 138 202 руб., а также соответствующие суммы пени и штрафа. Признано недействительным решение от 17.06.2010 N 263/14 в части начисления недоимки по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2008 года в сумме 1 600 594 руб., а также взыскания соответствующих сумм штрафа в размере 320 119 руб.; в части начисления недоимки по налогу на прибыль организаций за 2008 г. в сумме 138 202 руб., а также соответствующие суммы пени и штрафа. Суд обязал ИФНС России N 20 по г. Москве возвратить ООО "Строительно-коммерческая компания "ПОЛО" излишне взысканные: суммы налога на добавленную стоимость в размере 1 600 594 руб., соответствующие суммы штрафа в размере 320 119 руб.; суммы налога на прибыль организаций за 2008 г. в сумме 138 202 руб., соответствующие суммы пени и штрафа. В удовлетворении требований о признании недействительными решения от 17.06.2010 N 263/14 и требования N 2342 в части взыскания и обязании возвратить пени по НДС в сумме 441 323 руб. отказано.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, указывая на то, что судом при принятии решения неправильно применены нормы материального права и нарушены нормы процессуального права.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобы, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу инспекции - без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители сторон поддержали свои правовые позиции по спору.

Возражения по принятому решению в части отказа в удовлетворении требований у заявителя отсутствуют, в связи с чем законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. 266, ч. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив представленные в деле доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Материалами дела установлено, что инспекцией была проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2007 г. по 31.12.2008 г.

По результатам выездной налоговой проверки инспекцией вынесено решение от 17.06.2010 г. N 263/14 "О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения", в соответствии с которым общество привлечено к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в общей сумме 534 721 руб., заявителю начислены пени по состоянию на 17.06.2010 г. в общей сумме 645 484, 89 руб.; предложено уплатить недоимку в общей сумме 2 673 605 руб., штрафы, пени; а также внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета (т. 2 л.д. 1-26).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по г. Москве от 30.08.2010 г. N 21-19/090743 поданная обществом апелляционная жалоба на решение инспекции от 17.06.2010 г. N 263/14 оставлена без удовлетворения, решение инспекции утверждено и признано вступившим в законную силу (т. 2 л.д. 41-45).

Инспекцией выставлено требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 2342 по состоянию на 10.09.2010 г.: недоимки в общей сумме 2 673 605 руб., пени в сумме 645 484,89 руб., штрафа в сумме 534 721 руб. (т. 2 л.д. 27-28).

Указанное требование исполнено налогоплательщиком, что подтверждается платежными поручениями от 13.10.2010 г. N 75, N 76, N 78, N 79, N 80, N 83, от 11.10.2010 г. N 74, от 14.10.2010 г., от 21.10.2010 г. N 75, N 77, от 15.11.2010 г. N 77, N 82, от 24.11.2010 г. N 7371, (т. 2 л.д. 76-88).

Инспекцией был произведен зачет недоимки по НДС за 1 квартал 2008 г. в сумме 1 600 594 руб. и пени по НДС за 1 квартал 2008 г. на сумму 128 752,9 руб. (на основании акта сверки на 10.09.2010 г., заявления общества от 18.10.2010 г. исх. N 28, и ответа инспекции от 28.10.2010 г. N 11-10/76057, решения о зачете переплаты от 27.10.2010 г.).

В ходе проверки инспекцией было установлено, что обществом в налоговую декларации по налогу на прибыль включены доходы от реализации товаров (работ, услуг) в сумме 331 793 879 руб. и расходы, уменьшающие доходы реализации товаров (работ, услуг) в сумме 331 728 756 руб. По мнению налогового орана, налогоплательщик в нарушение ст. 249, п. 19 ст. 270 НК РФ включил в доходы и расходы суммы налога на добавленную стоимость. Кроме того, заявитель представил недостоверные налоговые регистры учета доходов за 2008 год.

Арбитражный апелляционный суд, исследовав и оценив представленные в деле доказательства в их совокупности и взаимной связи, считает, что судом первой инстанции полно и всесторонне установлены обстоятельства по делу и им дана надлежащая правовая оценка.

В апелляционной жалобе инспекция приводит доводы, аналогичные содержащимся в оспариваемом решении и заявленным в суде первой инстанции. Инспекция указывает на расхождения данных книги продаж за 1 квартал 2008 г. и налоговых деклараций за указанный период. Общество занизило налоговую базу по налогу на добавленную стоимость, не учтя в декларации по НДС за 1 квартал 2008 г. сумму реализации в размере 8 892 190 руб., что повлекло неуплату НДС в сумме 1 600 594 руб.

Данные доводы судом апелляционной инстанции отклоняются по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в первоначальной декларации по НДС за 1 квартал 2008 г., заявленная к вычету сумма налога на добавленную стоимость составила 1 056 413 руб. При этом в соответствии со счетами-фактурами, представленными заявителем в рамках выездной налоговой проверки за 1 квартал 2008 г., сумма НДС к вычету составляла 2 865 027 руб., что на 1 808 614 руб. больше чем в первоначально поданной декларации по НДС за 1 квартал 2008 г.

16.04.2010 г. общество представило в инспекцию уточненную декларацию по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2008 г. от 24.02.2010 г., согласно которой сумма реализации была приведена в соответствие с книгой продаж и первичными документами по реализации, а сумма вычетов приведена в соответствие с книгой покупок и счетами-фактурами.

Таким образом, по данным уточненной декларации по НДС за 1 квартал 2008 г. налог, начисленный по данным книги продаж составляет 2 660 237 руб., а сумма вычетов 2 865 027 руб.

Кроме того, обществом подана уточненная декларация по НДС за 4 квартал 2008 г.

28.07.2010 г. по результатам проведенной камеральной проверки уточненных деклараций инспекцией вынесены решения N 1628, N 1629 о возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2008 г. и 4 квартал 2008 г.

При этом, суд апелляционной инстанции учитывает, что общество обращало внимание инспекции на наличие неточности в первоначально поданной декларации по НДС за 1 квартал 2008 г. и книгах покупок и продаж, а также на факт подачи уточненной декларации по НДС за 1 квартал 2008 г. от 24.02.2010 г., что подтверждается возражениями на акт выездной налоговой проверки от 31.03.2010 г. N 230/14.

Таким образом, на момент вступления в силу решения инспекции от 17.06.2010 г. N 263/14 (решение Управления от 30.08.2010 г. N 21-19/090743) и на момент направления требования N2342 по состоянию на 10.09.2010 г. у заявителя имелось подтверждение правомерности вычетов по НДС в уточненной декларации по НДС за 1 квартал 2008 г.

Кроме того, согласно акту совместной сверки N 5405 на 10.09.2010 г. у общества числилась переплата по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 728 752 руб. (т.2 л.д.46-58).

Между тем, инспекция в требовании об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 2342 по состоянию на 10.09.2010 г. не учла данные проведенной камеральной проверки, решения N 1628, N 1629 о возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2008 г. и за 4 квартал 2008 г.

В соответствии с п. 2 ст. 11 НК РФ недоимкой является сумма налога или сумма сбора, не уплаченная в установленный законодательством о налогах и сборах срок.

Таким образом, недоимка по налогу на добавленную стоимость фактически была погашена заявителем путем применения налогоплательщиком налоговых вычетов по уточненной налоговой декларации, в связи с чем судом первой инстанции правомерно признано незаконным взыскание с заявителя недоимки по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 600 594 руб.

В апелляционной жалобе налоговый орган указывает на то, что общество необоснованно завысило расходы, уменьшающие доходы от реализации товаров (работ, услуг) на сумму 4 092 168 руб., что повлекло неуплату налога на прибыль за 2008 г. в сумме 982 120 руб., в том числе в федеральный бюджет 265 991 руб., в бюджет г. Москвы 716 129 руб. В обоснование указанного довода инспекцией приведен расчет недоимки, из которого следует то, что сумма расходов, уменьшающих доходы от реализации товаров (работ, услуг) за 2008 г. составила 277 854 886 руб., а заявленная сумма расходов в декларации по налогу на прибыль организаций составила 281 947 054 руб. По мнению инспекции, расхождения установлены в сумме 4 092 168 руб. (281 947 054 руб. - 277 854 886 руб.). При этом, инспекция мотивирует указанный расчет тем, что выездная проверка проведена "выборочным методом".

Данные доводы судом апелляционной инстанции отклоняются, а представленный в апелляционной жалобе расчет недоимки не может быть признан обоснованным.

Материалами дела установлено то, что при проведении выездной налоговой проверки заявитель представил в ИФНС России N 20 по г. Москве все первичные документы по реализации (акты на реализацию работ, накладные).

Кроме того, в решении инспекции от 17.06.2010 г. N 263/14 указано на то, что по данным первичных бухгалтерских документов общества за 2008 г. сумма выручки от реализации составила 281 390 473 руб. (абз. п. 1 стр.4).

Таким образом, произведенный налоговым органом расчет недоимки не соответствует требованиям Налогового Кодекса РФ, поскольку произведен исходя из данных, в части расходов на сумму 281 947 054 руб., не подтвержденных ни налогоплательщиком, ни налоговым органом.

В соответствии со ст. 247 НК РФ, объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях настоящей главы признается для российских организаций - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой.

Согласно п. 1 ст. 274 НК РФ налоговой базой для целей настоящей главы признается денежное выражение прибыли, определяемой в соответствии со ст. 247 НК РФ, подлежащей налогообложению.

Таким образом, прибыль, подлежащая обложению налогом на прибыль организаций рассчитывается как разница между доходами и расходами. Следовательно, расчет налога на прибыль организаций за 2008 г. следует вести следующим образом: из суммы признанных доходов (281 390 474 руб.) вычесть сумму признанных расходов (277 854 886 руб.).

В связи с этим, судом первой инстанции сделан правильный вывод о необоснованном начислении налоговым органом недоимки по налогу на прибыль за 2008 г. в сумме 138 202 руб.

На основании изложенного, заявленные требования в обжалуемой налоговым органом части, были правомерно удовлетворены судом первой инстанции, решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем отмене не подлежит.

Нормы материального права были правильно применены судом первой инстанции. Нарушений норм процессуального права, которые могли бы повлечь отмену судебного акта, судом не установлено.

Апелляционной инстанцией рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст.110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2011 по делу N А40-151131/10-140-893 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:

Н.О. Окулова

Судьи

Р.Г. Нагаев В.Я. Голобородько