Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12 июля 2011 г. N 05АП-3939/11

г. Владивосток

Дело

12 июля 2011 г.

N А59-383/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 05 июля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 июля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.Л. Яковенко

судей Н.А. Скрипки, С. Б. Култышева

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Лукониной

при участии

от истца: Абрамова Ю.А.- паспорт, доверенность N 30 от 04.03.2011 с общими полномочиями,

Николайчук Р.А.- паспорт, доверенность N 45 от 14.04.2011 со специальными полномочиями.

от ответчика: юрисконсульт 1 категории Видюк О.А. - паспорт доверенность от 17.12.2010 N 2-10/9474 со специальными полномочиями; главный юрисконсульт юридического отдела Шевцова Т.Н. - паспорт, доверенность от 17.12.2010 N 2-10/9471 со специальными полномочиями; ведущий эксперт инспекции по Сахалинской области межрегиональной инспекции по ДВФО ГИКО Кузьмин А.Е. - паспорт, доверенность от 22.03.2011 N 2-10/2141 со специальными полномочиями.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Тихоокеанский коммерческий региональный банк Внешней торговли"

апелляционное производство N 05АП-3939/2011

на решение от 26.04.2011

судьи О.Н. Боярской

по делу N А59-383/2011 Арбитражного суда Сахалинской области

по иску (заявлению) ОАО "Тихоокеанский коммерческий региональный банк Внешней торговли"

к Центральному банку Российской Федерации в лице Главного управления Банка России по Сахалинской области,

третьи лица: ООО "Морские порты Сахалина"

о признании недействительными действий

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Тихоокеанский коммерческий региональный банк Внешней торговли" (далее истец, ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк") обратилось в суд с иском к Центральному банку Российской Федерации в лице Главного управления Банка России по Сахалинской области о признании незаконными действий, выразившихся в признании несостоявшимися и аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг, согласно уведомлению N 12-2-30/9669 от 21 декабря 2010 года.

Решением от 26.04.2011 Арбитражный суд Сахалинской области отказал в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" обжаловало данное решение, указав, что суд неправильно применил нормы права, дал неверную оценку обстоятельствам дела. По мнению заявителя, суд дал ненадлежащую оценку представленным истцом документам, подтверждающим факт реального внесения ООО "Морские порты Сахалина" денежных средств в оплату акций банка, а также неправомерно отождествил понятия "ненадлежащие активы" и "привлеченные средства", что привело к неверном у толкованию п. 4 ст. 11 ФЗ N 395-1 от 02.12.1990 "О банках и банковской деятельности".

В судебном заседании представители истца доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме.

Представители ответчика доводы апелляционной жалобы опровергли, представили письменный отзыв на жалобу.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о времени и месте слушания извещен надлежащим образом.

Суд, руководствуясь статьей 156 АПК РФ и пунктом 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", рассмотрел дело в отсутствие не явившегося представителя третьего лица.

Законность и обоснованность судебного акта проверяется в порядке и пределах статей 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено материалами дела, 18.06.2010 на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" принято решение об увеличении уставного капитала Банка путем дополнительного выпуска обыкновенных бездокументарных именных неконвертируемых акций в пределах объявленных акций Банка соответствующей категории (типа), объемом выпуска 409 323 482 рубля 40 копеек в количестве 97 457 972 штук, номинальной стоимостью 4 рубля 20 копеек каждая, размещаемых посредством закрытой подписки только среди акционеров Банка.

ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" 08.09.2010 представило в Главное управление Центрального Банка России по Сахалинской области (Дале - ГУ ЦБ РФ по Сахалинской области, Главное управление) комплект документов для государственной регистрации выпуска именных обыкновенных бездокументарных акций в количестве 97 457 972 штуки, номинальной стоимостью 4 рубля 20 копеек.

Главным управлением Центрального Банка России по Сахалинской области 06.10.2010 зарегистрирован пятый дополнительный выпуск обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" в количестве 97 457 972 штук по цене размещения 4 рубля 20 копеек за одну акцию, на общую сумму 409 323 482 рубля 40 копеек, что составило 100% от зарегистрированного и оплаченного на дату принятия решения о дополнительном выпуске уставного капитала банка. Ценным бумагам пятого дополнительного выпуска присвоен государственный номер - 10301378В(005Б).

Между ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" и ООО "Морские порты Сахалина" 15.11.2010 заключен договор купли-продажи ценных бумаг, предметом которого явилось приобретение ООО "Морские порты Сахалина" 33 600 000 обыкновенных именных без документарных акций.

ООО "Морские порты Сахалина" 24.11.2010 перечислило денежные средства за акции ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" в количестве 33 600 000 штук на общую сумму 141 120 000 рублей.

ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" 30.11.2010 представило в Главное управление Центрального Банка России по Сахалинской области пакет документов для государственной регистрации Отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг. Исходя из представленного Отчета об итогах выпуска, в выпуске размещено 33 600 000 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 4 рубля 20 копеек за одну акцию (цена размещения 4 рубля 20 копеек) на общую сумму 141 120 000 рублей, что составило 34,48% от заявленного к размещению объема пятого дополнительного выпуска акций кредитной организации - эмитента. Акции размещены посредством закрытой подписки, приобретателем явился один акционер - ООО "Морские порты Сахалина".

В целях установления экономической обоснованности формирования источников собственных средств (капитала) ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" Главным управлением в период с 06.12.2010 по 13.12.2010 была проведена инспекционная проверка правомерности оплаты инвестором ООО "Морские порты Сахалина" акций кредитной организации, по результатам которой составлен Акт проверки от 13.12.2010 N АТ1-15/336ДСП (далее - Акт).

Согласно итоговому заключению о результатах проверки последней установлены признаки формирования уставного капитала ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" с использованием ненадлежащих активов в сумме 135 100 000 рублей (или 96% от приобретаемой суммы - 141 120 000 рублей).

Главным управлением 20.12.2010 принято решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах пятого дополнительного выпуска обыкновенных именных без документарных акций "Тихоокеанский Внешторгбанк", дополнительный выпуск ценных бумаг признан несостоявшимся, его государственная регистрация аннулирована, о чем Главное управление направило Председателю правления ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" уведомление N 12-2-30/9669 от 21.12.2010.

ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк", не согласившись с принятым решением, полагая, что не допустило нарушений законодательства РФ и Инструкции ЦБ РФ от 10 марта 2006 года N 128-и "О правилах выпуска и регистрации цененных бумаг кредитными организациями на территории РФ" при размещении акций, обратилось в суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав пояснения представителей сторон, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

В соответствии с ФЗ "О рынке ценных бумаг" отчуждение эмитентом эмиссионных ценных бумаг первым владельцам осуществляется путем заключения гражданско-правовых сделок.

Пунктом 16.18 Инструкции Банка России от 10 марта 2006 года N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" предусмотрено, что в случае принятия решения об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг регистрирующий орган обязан выдать или направить кредитной организации - эмитенту письмо об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, содержащее основания отказа.

Решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг может быть принято регистрирующим органом в случае нарушения инвесторами при приобретении акций законодательства Российской Федерации и настоящей Инструкции.

В случае отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг такой выпуск (дополнительный выпуск) признается несостоявшимся и его государственная регистрация аннулируется.

Отказывая ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" в удовлетворении требований, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что источником денежных средств, направленных на оплату акций банка его акционером - ООО "Морские порты Сахалина", являлись средства самого банка, предоставленные им через третье лицо - ООО СК "Энергострой".

При этом суд правомерно применил положения части 5 статьи 11 Закона N 395-1-ФЗ "О банках и банковской деятельности", в которой закреплены качественные требования к уставу кредитной организации, согласно которым установлен полный запрет на использование привлеченных средств для формирования уставного капитала кредитных организаций.

Аналогичное требование закреплено в пункте 4.8. Инструкции Банка России от 02.04.2010 N 135-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций".

Судебная коллегия отклоняет как несостоятельные, основанные на неверном толковании норм права доводы заявителя о том, что денежные средства, внесенные в качестве оплаты акций, являлись собственностью инвестора, в связи с чем необоснованно расценены Главным управлением как "ненадлежащие активы".

Капитал кредитной организации является естественным ограничителем объема принимаемых банком рисков, а, следовательно, и масштабов его деятельности.

Достаточность собственных средств (капитала) кредитной организации является одним из важнейших показателей, по которому можно определить способность банка удовлетворить требования кредиторов и надлежащим образом оценить связанные с данным показателем риски.

Одной из основных функций, которую выполняет уставный капитал кредитной организации - является гарантия интересов кредиторов.

Согласно статье 28 Закона "Об акционерных обществах" уставный капитал общества может быть увеличен, в том числе, путем размещения дополнительных акций. Выпуск ценных бумаг производится банками с целью привлечения дополнительных финансовых ресурсов. Выпущенные акции позволяют сформировать и увеличить уставный капитал.

При увеличении уставного капитала кредитной организации путем размещения дополнительных акций большое значение имеет источник средств, вносимых в уплату ценных бумаг.

Требования к источникам денежных средств, которые могут быть использованы в качестве взноса в уставный капитал, установлены на законодательном уровне.

Центральный Банк России в целях обеспечения финансовой стабильности вправе осуществлять проверку соответствия учредителей кредитной организации предъявляемым законом требованиям.

В соответствии с Положением Банка России от 19.06.2009 N 337-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" Главным управлением в рамках осуществления дистанционного надзора произведена оценка финансового положения и достаточности собственных средств (чистых активов) акционера ООО "Морские порты Сахалина".

В ходе проверки выявлены следующие обстоятельства: схемный характер операций с отдельными активами, являющимися предметом сделок по формированию собственных средств (чистых активов) инвестора; отсутствие полноценной коммерческой деятельности (за исключением отдельных операций), являющейся его основной деятельностью в соответствии с уставом; наличие фактов, свидетельствующих о существенной недостоверности данных учета (отчетности) приобретателя.

Указанные выводы, отраженные в акте проверки, ни истцом, ни третьим лицом не оспорены, а также не опровергнуты в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции.

Кроме того, материалами дела подтверждено и заявителем не оспаривается, что денежные средства, перечисленные инвестором - ООО "Морские порты Сахалина" в сумме 135 100 000 руб. из 141 120 000, составившие 96% от суммы договора купли-продажи ценных бумаг от 15.11.2010, сформированы за счет денежных средств, источником которых явились заемные денежные средства, представленные ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк" третьему лицу - ООО СК "Энергострой" в виде кредита на сумму 340 000 000 рублей, что и явилось основанием для отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что внесенные инвестором денежные средства в оплату акций подпадают под понятие "ненадлежащие активы", определенное в Положении о методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций, утвержденного распоряжением Банком России 10.02.2003 N 215-П.

Данные обстоятельства свидетельствуют об уменьшении суммы источников основного капитала кредитной организации, что не допустимо.

Судебная коллегия отклоняет как необоснованный и не имеющий значения для дела довод заявителя о том, что на момент оплаты акций у ООО СК "Энергострой" уже не существовало кредитных обязательств перед истцом.

Признавая денежные средства, направленные на оплату акций "ненадлежащими активами", суд первой инстанции дал надлежащую оценку четырем последовательным сделкам, совершенным в период с 20.08.2010 по 02.09.2010 между истцом, ОАО "Сахалинская энергетическая компания" и третьим лицом, в результате которых указанные средства поступили истцу.

Суд первой инстанции обоснованно указал, что из анализа и оценки указанных сделок следует, что ООО "Морские порты Сахалина" получило денежные средства, косвенным (через третьих лиц) источником которых являлись денежные средства, предоставленные самой кредитной организацией.

Указанные денежные средства являлись не чистыми активами инвестора, а были сформированы из заемных средств, полученных от ООО СК "Энергострой", предоставленных последнему ОАО "Тихоокеанский Внешторгбанк". При этом данные денежные средства внутренними банковскими проводками перечислялись с одного счета на другой.

Подлежит отклонению довод заявителя о том, что ответчик не вправе был отказывать в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, поскольку формирование уставного капитала ненадлежащими активами не является безусловным основанием для такого отказа.

В обоснование данного довода заявитель ссылается на письмо первого заместителя председателя Банка России N 87-Т от 23 июля 2004 года, в соответствии с которым обнаружение фактов формирования уставного капитала ненадлежащими активами не является основанием для отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Вместе с тем, как правильно указал суд первой инстанции, данное письмо не зарегистрировано в Министерстве Юстиции Российской Федерации и не является нормативным документом, обязательным к исполнению территориальными учреждениями Банка России при проведении проверок на стадии формирования уставного капитала кредитных организаций.

Кроме этого, право на принятие регистрирующим органом решения об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг при нарушении инвесторами при приобретении акций действующего законодательства закреплены в ч. 9 п. 16.18 Инструкции Центрального банка Российской Федерации от 10.03.2006 N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации".

При изложенных обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального и процессуального права. Оснований для отмены обжалуемого решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 26 апреля 2011 года по делу N А59-383/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.Л. Яковенко

Судьи

Н.А. Скрипка С.Б. Култышев