Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14 июля 2011 г. N 08АП-3433/11

город Омск

14 июля 2011 г.

Дело N А46-730/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 июля 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кливера Е.П.,

судей Киричёк Ю.Н., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Миковой Н.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3433/2011) Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области (далее - МИФНС России N 12 по Омской области; Инспекция; заинтересованное лицо)

на решение Арбитражного суда Омской области от 04.04.2011 по делу N А46-730/2011 (судья Храмцов К.В.), принятое

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Норматив-Строй" ОГРН 1055501000268, ИНН 5501082758 (далее - ООО "Норматив-Строй"; Общество; заявитель)

к МИФНС России N 12 по Омской области,

о признании недействительным решения от 20.01.2011,

при участии в судебном заседании:

от ООО "Норматив-Строй" ? конкурсный управляющий Левченко Е.И. (личность удостоверена паспортом гражданина РФ);

от МИФНС России N 12 по Омской области - Михалькова И.А. по доверенности от 27.01.2011 N 03-30/15, действительной до 31.12.2011 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ),

установил:

ООО "Норматив-Строй" обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к МИФНС России N 12 по Омской области, в котором просило признать недействительным решение от 20.01.2011 об отказе в государственной регистрации открытого акционерного общества "СтройНорма" (далее - ОАО "СтройНорма").

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.04.2011 заявленное Обществом требование удовлетворено.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции сослался на то, что создание ОАО "СтройНорма" допустимо в соответствии с положениями Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в связи с чем, отказ в государственной регистрации названного лица по причине нахождения его учредителя в стадии ликвидации является неправомерным.

В апелляционной жалобе МИФНС России N 12 по Омской области просит решение Арбитражного суда Омской области от 04.04.2011 по делу N А46-730/2011 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявленного Обществом требования отказать.

Податель апелляционной жалобы указывает, что действующим законодательством запрещена регистрация вновь созданных юридических лиц, учредителем которого является лицо, находящееся в стадии ликвидации.

Налоговый орган полагает, что представленные на регистрацию документы приняты неуполномоченным на указанное действие субъектом.

Представитель Общества в устном выступлении в суде апелляционной инстанции и в письменном отзыве на апелляционную жалобу просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании участвующие в деле лица поддержали свои доводы по основаниям, изложенным выше.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменный отзыв, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

ООО "Норматив-Строй" решением Арбитражного суда Омской области от 29.06.2009 по делу N А46-8404/2009 признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Сажин Денис Павлович.

Согласно протоколу от 03.06.2010 собранием кредиторов ООО "Норматив-Строй" принято решение об избрании комитета кредиторов, определена его компетенция.

В соответствии с протоколом от 29.11.2010 собранием кредиторов ООО "Норматив-Строй" принято решение о том, что созданный комитет кредиторов Общества для осуществления возложенных на него функций вправе, в том числе принимать решения о замещение активов должника и о создании одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника.

07.12.2010 комитетом кредиторов ООО "Норматив-Строй" приняты решения:

1) произвести замещение активов ООО "Норматив-Строй" путем создания одного открытого акционерного общества с оплатой его уставного капитала правом требования дебиторской задолженности к открытому акционерному обществ у "ОТП Банк" (филиал "Омский");

2) в целях замещения активов ООО "Норматив-Строй" создать ОАО "СтройНорма" (протокол заседания комитета кредиторов ООО "Норматив-Строй").

Решением единственного учредителя ОАО "СтройНорма" - ООО "Норматив-Строй" от 08.12.2010 N 1 создано путем учреждения ОАО "СтройНорма".

13.01.2011 в МИФНС России N 12 по Омской области конкурсным управляющим ООО "Норматив-Строй" было подано заявление формы N Р11001 о государственной регистрации юридического лица (ОАО "СтройНорма") при создании.

При этом в листе А "Сведения об учредителях юридического лица юридических лицах" указано ООО "Норматив-Строй".

Решением от 20.01.2011 налоговый орган отказал в государственной регистрации юридического лица при создании на основании подпункта "в" пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" по причине того, что учредителем ОАО "СтройНорма" выступило ООО "Норматив-Строй", находящееся в стадии ликвидации.

Полагая, что вышеупомянутое решения МИФНС России N 12 по Омской области не соответствует закону, ООО "Норматив-Строй" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

04.04.2011 Арбитражный суд Омской области принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

В статье 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ) определено, что при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица в двух экземплярах (в случае представления документов непосредственно или почтовым отправлением), один из которых с отметкой регистрирующего органа возвращается заявителю (его представителю, действующему на основании доверенности) одновременно с документом, предусмотренным пунктом 3 статьи 11 настоящего Федерального закона. В случае, если предусмотренные настоящей статьей документы направлены в регистрирующий орган в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, учредительные документы юридического лица в электронной форме направляются в одном экземпляре. Регистрирующий орган по адресу электронной почты, указанному заявителем, одновременно с документом, предусмотренным пунктом 3 статьи 11 настоящего Федерального закона, направляет представленные заявителем учредительные документы в электронной форме, подписанные электронной подписью регистрирующего органа. В случае представления учредительных документов в электронной форме экземпляр таких документов на бумажном носителе с отметкой регистрирующего органа представляется заявителю (его представителю, действующему на основании доверенности) при указании на необходимость получения и способа получения таких документов заявителем при направлении предусмотренных настоящей статьей документов в регистрирующий орган;

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Судом первой инстанции установлено и имеющиеся в материалах дела документы свидетельствуют, что конкурсным управляющим ООО "Норматив-Строй" в регистрирующий орган были представлены следующие документы:

- заявление формы Р11001 о создании юридического лица;

- решение единственного учредителя N 1 от 08.12.2010 о создании ОАО "СтройНорма",

- протокол заседания комитета кредиторов ООО "Норматив-Строй" от 07.12.2010;

- устав ОАО "СтройНорма";

- документ об уплате государственной пошлины.

Согласно пункту 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления определенных этим законом необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) предусмотренном пунктом 2 статьи 20 или пунктом 4 статьи 22.1 этого закона.

При этом решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные пунктом 1 названной статьи (пункт 2 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ).

Из содержания оспариваемого решения налогового органа следует, что основанием для отказа в государственной регистрации послужило наличие в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц записи о нахождении ООО "Норматив-Строй" в стадии ликвидации (подпункт "в" пункта 1 статьи 20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ).

Кроме того, решением Арбитражного суда Омской области от 29.06.2009 по делу N А46-8404/2009 ООО "Норматив-Строй" признано несостоятельным (банкротом), соответствующая запись внесена в Единый государственный реестр юридических лиц 17.07.2009.

ООО "Норматив-Строй" является единственным учредителем ОАО "СтройНорма".

Однако МИФНС России N 12 по Омской области не учтено следующего.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, настоящего Федерального закона и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

В связи с этим при осуществлении государственной регистрации с участием юридических лиц, находящихся в процедурах банкротства, необходимо учитывать положения Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ), относящегося к гражданскому законодательству.

В соответствии с пунктом 1 статьи 141 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Решением собрания кредиторов может быть предусмотрено создание одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ имущества должника определяется собранием кредиторов или комитетом кредиторов по предложению конкурсного управляющего. При замещении активов должника должник является единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается (пункт 2 указанной статьи).

Арбитражный суд первой инстанции, проанализировав имеющиеся в материалах дела документы, правильно пришел к выводу о том, что создание ОАО "СтройНорма" соответствует положениям Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ.

В связи с указанным обстоятельством на государственную регистрацию был представлен протокол заседания комитета кредиторов ООО "Норматив-Строй" от 07.12.2010, согласно которому комитетом кредиторов принято решение произвести замещение активов Общества путем создания ОАО "СтройНорма".

Статьей 141 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ определено, что замещение активов должника в процедуре конкурсного производства заключается в создании на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с включением выпущенных акцией этих обществ в состав имущества должника и их последующей продажей с целью накопления денежных средств для погашения требований кредиторов.

Таким образом, суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что отказ в государственной регистрации юридического лица (ОАО "СтройНорма"), мотивированный нахождением учредителя создаваемого юридического лица в стадии ликвидации, с учетом обстоятельств настоящего дела, является неправомерным.

Указание подателя жалобы на то, что представленные на государственную регистрацию протокол заседания комитета кредиторов ООО "Норматив-Строй" от 07.12.2010 и решение N 1 единственного учредителя ОАО "СтройНорма" от 08.12.2010 не могут являться решением о создании, поскольку приняты в отсутствие надлежащих полномочий, не принимается судом апелляционной инстанцией во внимание, так как данное обстоятельство не было положено в основу оспариваемого решения Инспекции.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.

Нормы материального права применены Арбитражным судом Омской области правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Следовательно, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, а потому апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 04.04.2011 по делу N А46-730/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.П. Кливер

Судьи

Ю.Н. Киричёк О.Ю. Рыжиков