Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 июля 2011 г. N 11АП-6342/11

12 июля 2011 г.

Дело А55-18930/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июля 2011 года.

В полном объеме постановление изготовлено 12 июля 2011 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Садило Г.М., судей Каплина С.Ю. и Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Анищенко Я.С.,

от истцов: от Федорова С.Ю. - представитель Федорова Т.А., доверенность б/н от 25.08.2011,

от Корнева О.А. - явился лично Корнев О.А., представитель Корнева Е.А., доверенность б/н от 16.03.2010,

от ответчиков: от ООО Техно Торговый Центр "Приволжский" - представитель Сухинин Ю.И., доверенность б/н от 31.12.2010,

от ИФНС по Промышленному району г. Самары - представитель Кузнецова О.С., доверенность N 05-10/36262 от 23.11.2010,

от третьего лица Афанасьева В.А. - явился лично, паспорт,

от иных третьих лиц - представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7, апелляционные жалобы Федорова Сергея Юрьевича, г. Самара, и Корнева Олега Александровича, г. Самара, на решение Арбитражного суда Самарской области от 22.04.2011 года по делу NА55-18930/2010 (судья: Сафаева Н.Р.) по иску Федорова Сергея Юрьевича, г. Самара, к ООО Техно Торговый Центр "Приволжский", г. Самара, к ИФНС по Промышленному району г. Самары о признании недействительным решения собрания участников общества, о признании недействительным решения регистрирующего органа о государственной регистрации изменений, вносимых в сведения об обществе, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, о признании недействительной записи в ЕГРЮЛ, и по иску Корнева Олега Александровича, г. Самара, к ООО Техно Торговый Центр "Приволжский", г. Самара, к ИФНС по Промышленному району г. Самары о признании недействительным решения общего собрания участников общества и прекращении записи в ЕГРЮЛ, с участием третьих лиц: Афанасьева Вячеслава Александровича, Самарская область, Волжский район, пос. Волжский, Терентьева Александра Владимировича, г. Самара, ООО "ТАВ ЭКСПОРТ ИМПОРТ", Чешская Республика, г. Гостивице,

УСТАНОВИЛ:

Федоров Сергей Юрьевич, с учетом уточнений от 29.09.2010, принятых судом первой инстанции, обратился в Арбитражный суд Самарской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Техно Торговый Центр "Приволжский" (далее по тексту - ООО ТТЦ "Приволжский") о признании недействительным решения общего собрания участников общества от 13.11.2009 о принятии устава ООО ТТЦ "Приволжский" в новой редакции (т.1 л.д. 3-4, 27-28).

Данное исковое заявление Федорова С.Ю. принято судом к производству определением от 30.09.2010, возбуждено дело N А55-18930/2010 (т.1 л.д. 79).

Определением суда от 01.11.2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, в порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечены участники ООО ТТЦ "Приволжский" - Афанасьев Вячеслав Александрович, Терентьев Александр Владимирович и Общество с ограниченной ответственностью "ТАВ ЭКСПОРТ ИМПОРТ", а также регистрирующий орган, внесший соответствующие записи в Единый государственный реестр юридических лиц на основании оспариваемого решения, - Инспекция Федеральной налоговой службы по Промышленному району г.Самары (т.1 л.д. 75).

В ходе рассмотрения дела судом установлено, что в производстве того же арбитражного суда находится дело N А55-20885/2010 по иску Корнева Олега Александровича к ООО ТТЦ "Приволжский" о признании недействительным решения общего собрания участников общества от 13.11.2009 о принятии устава ООО ТТЦ "Приволжский" в новой редакции и прекращении записи N 2096319191153 в Едином государственном реестре юридических лиц (т.3).

Определением от 23.11.2010 указанные дела объединены в одно производство (т.2 л.д. 98), объединенному делу присвоен номер N А55 - 18930/2010.

Определением от 24.03.2011 в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворено ходатайство Федорова С.Ю. об уточнении требований, наряду с требованием о признании недействительным решения общего собрания участников Общества от 13.11.2011 о принятии устава в новой редакции, истец просил признать недействительным решение ИФНС России по Промышленному району города Самара от 02.12.2009 N 5527 о государственной регистрации изменений, вносимых в сведения об ООО ТТЦ "Приволжский", содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, связанных с приведением устава общества с ограниченной ответственностью в соответствие с положениями Федерального закона от 30.12.2008 N312-ФЗ, и признать недействительной запись в Едином государственном реестре юридических лиц за государственным регистрационным номером 2096319191153 (т. 4 л.д. 69-71).

Суд привлек в качестве соответчика по делу ИФНС России по Промышленному району города Самара.

Решением Арбитражного суда от 22.04.2011 исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, истцы Федоров С.Ю. и Корнев О.А. обратились с апелляционной жалобой, просят решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В жалобах заявители указали, что оспариваемый судебный акт содержит противоречивые выводы, судом нарушены нормы процессуального и материального права.

Так же указали, что зарегистрированный в регистрирующем органе Устав на основании протокола собрания общества N 15 от 13.11.2009, не совпадает с проектом устава, представленного истцам на собрании от 13.11.2009, кроме того, по повестке дня собрания от 13.11.2009 принятия Устава в новой редакции трое участников голосовали "за" и двое " против", чем нарушен п. 8 ст. 34 Устава общества.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель Федорова С.Ю., Корнев О.А. и его представитель поддержали доводы апелляционных жалоб по изложенным в них основаниям, просили отменить решение суда первой инстанции, жалобы - удовлетворить.

Представители ООО Техно Торговый Центр "Приволжский", ИФНС по Промышленному району г. Самары и Афанасьев В.А. не согласились с доводами апелляционных жалоб по основаниям, изложенным в письменных отзывах на жалобы, просили оставить решение суда первой инстанции без изменения, жалобы - без удовлетворения.

Иные третьи лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом, что дает суду право рассмотреть дело в их отсутствии в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции от 22.04.2011 по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО ТТЦ "Приволжский" зарегистрировано в качестве юридического лица Инспекций Федеральной налоговой службы по Промышленному району г. Самары 24.09.2002 (строки 25-29 выписки из ЕГРЮЛ на 04.08.2010 т.1 л.д.9) с уставным капиталом 7000300руб.

Участниками общества являются общество с ограниченной ответственностью ТАВ ЭКСПОРТ ИМПОРТ", Афанасьев В.А., Корнев О.А., Терентьев А.В. и Федоров С.Ю., доли участия в котором распределились между учредителями следующим образом: ООО "ТАВ ЭКСПОРТ ИМПОРТ" - 50%, Терентьев А.В. - 15%, Афанасьев В.А. - 14%, Федоров С.Ю. - 14%, Корнев О.А. - 7%.

В связи с принятием Федерального закона Российской Федерации N 312-ФЗ от 30.12.2008 и возложением на общества обязанности привести свои уставы в соответствие с положениями принятого закона Общество 14.10.2009 направило в адреса своих участников уведомления о созыве внеочередного общего собрания участников общества на 13.11.2009 с повесткой дня "Принятие устава ООО ТТЦ "Приволжский" в новой редакции, в связи с вступлением в силу ФЗ РФ N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты"" (т. 5 л.д. 64-67).

26.10.2009 Федоров С.Ю. обратился к Обществу с предложением включить в повестку дня собрания, проведение которого было намечено на 13.11.2009, дополнительный вопрос об избрании ревизором Общества Корнева О.А. (т.5 л.д. 121), а Корнев О.А. просил также включить в повестку дня собрания дополнительный вопрос о внесении изменений в устав ООО ТТЦ "Приволжский" (т. 5 л.д. 122).

Как следует из материалов дела, предложенные истцами дополнительные вопросы были включены в повестку дня собрания 13.11.2009 за N 2 и N 3 соответственно.

Факт участия в собрании 13.11.2009 всех участников общества подтверждается материалами дела и сторонами не оспаривается.

Как следует из протокола, представленного в материалы, N 15 от 13.11.2009 по первому вопросу повестки дня слушали:

1) Афанасьева В.А., который предложил принять Устав приведенный в соответствие с Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Об ООО) от 08.02.1998 г.. N 14-ФЗ (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ). Устав утверждается ввиду необходимости приведения учредительных документов общества в соответствие с Федеральным законом и не содержит изменений ни критериев, ни порядка, ни условий принятия органами общества решений по сравнению с предыдущей редакцией Устава.

2) Терентьев А.В. - Мы обязаны привести наш Устав в соответствие с Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Об ООО) от 08.02.1998 г.. N 14-ФЗ (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ). Предложенная редакция не вносит изменения в статьи Устава, где указаны проценты голосов необходимые для принятия решений, тем самым не ущемляются права ни одного из участников Общества. Не приведя устав с ФЗ, мы грубо нарушаем свои обязанности, принять устав требует от нас закон, это требуется для нормальной работы предприятия. Итоги голосования:

"За" - 79% голосов (TAV EXPORT IMPORT, spol.s.r.o. Жижко А.В., Терентьев А.В., Афанасьев В.А.),

"Против" - 21% голосов (Федеров С.Ю., Корнев О.А.),

"Воздержались" - 0.

Большинством голосов решение о приведении Устава в соответствие с Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Об ООО) от 08.02.1998 г.. N 14-ФЗ (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) проходит.

Поручить Роттенбергу А.Н. зарегистрировать устав в Инспекции Федеральной налоговой службы по Промышленному району г. Самара".

Полагая, что решение о принятии Устава в новой редакции общим собранием принято не было, основания для регистрации новой редакции Устава отсутствовали, Федоров С.Ю. и Корнев О.А. обратились в арбитражный суд с иском к ООО ТТЦ "Приволжский" и к ИФНС по Промышленному району г. Самара о признании недействительным решения собрания от 13.11.2009 по первому вопросу дня: о принятии устава общества в новой редакции, в связи с вступлением в силу ФЗ РФ N 312-ФЗ на основании ст. 43 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью".

Согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 33 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

При этом решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а так же по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством голосов не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества (п.8 ст. 37 ФЗ).

Статьей 30 Устава ООО "ТТТЦ "Приволжский" (в редакции 2007 года) предусмотрены вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания участников общества, в том числе изменение Устава общества, изменение размера уставного капитала общества (пункт 2 п.п.б).

Решения по вопросам, указанным в подпункте б пункта 2 статьи 30 Устава общества принимаются всеми участниками единогласно (статья 34 п.8).

Из протокола N 15 общего собрания 13.11.2009 следует, что в собрании принимали участие все участники общества.

Голосование участников по первому вопросу проходило следующим образом:

"За" - 79% голосов (TAV EXPORT IMPORT, spol.s.r.o. Жижко А.В., Терентьев А.В., Афанасьев В.А.)

"Против" - 21% голосов (Федеров С.Ю., Корнев О.А.)

"Воздержались" - 0

Данное подтверждается и бюллетенями для голосования (т.3 л.д.64-68).

Вместе с тем, между сторонами имеется спор о том, принималось ли общим собранием участников решение об утверждении Устава общества в новой редакции.

В силу пункта 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Из материалов дела следует, что собрание участников ООО ТТЦ" Приволжский" проводилось 13.11.2009 с вопросом повестки дня, в том числе: принятие устава ООО ТТЦ "Приволжский" в новой редакции, в связи в вступлением в силу ФЗ РФ N 312-ФЗ" О внесении изменений" в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты".

По данному вопросу все участники общества проголосовали: трое участников - за, двое - против, о чем свидетельствуют протокол собрания N 15 от 13.11.2009 и приложенные к нему бюллетени для голосования.

Исполняя решение собрания от 13.11.2009, руководителем ООО ТТЦ "Приволжский" Роттенбергом А.Н. на государственную регистрацию были представлены протокол N 15 от 13.11.2009 и Устав общества в новой редакции.

ИФНС по Промышленному району г.Самары вынесено решение о государственной регистрации внесения изменений сведений о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы, на основании данного заявления.

Внесена соответствующая запись в ЕГРЮЛ.

Таким образом, решение на общем собрании участников ООО ТТЦ "Приволжский", состоявшемся 13.11.2009, по спорному первому вопросу повестки дня было принято, и принято с существенным нарушением абзаца 3 пункта 8 статьи 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" п. 8 ст. 34 Устава ООО ТТЦ "Приволжский", при отсутствии кворума (необходимого количества голосов).

Кроме того, истцы утверждали о несоответствии последней редакции устава Общества 2009 года проекту устава, вопрос о принятии которого обсуждался на собрании 13.11.2009. В обоснование данного утверждения истцами представлены в материалы дела проекты устава, полученные от Общества до начала проведения собрания 13.11.2009 (т. 6 л.д. 1-15, 37-47), сравнительный анализ которых с положениями устава Общества, прошедшего государственную регистрацию, позволяет выявить несовпадения по содержанию.

Пунктом 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 " О некоторых вопросах применения Федерального закона " Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено, что в случае , если решение общего собрания участников принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов (с нарушением компетенции этого органа, при отсутствии кворума и т.д.) суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что оспариваемое решение собрания участников ООО ТТТЦ "Приволжский" и регистрация изменений в учредительные документы проведены с нарушением закона.

Нарушены права истцов, поскольку произошло реальное исполнение решения собрания от 13.11.2009 - внесение изменений в учредительные документы. Следовательно, указанное решение собрания участников обществаот 13.11.2009 считается недействительным.

Поскольку решение общего собрания ООО ТТЦ "Приволжский" от 13.11.2009 по вопросу о принятии устава общества в новой редакции не имеет юридической силы, принятое на его основании решение налоговой инспекции, а так же внесенная в Единый государственный реестр юридических лиц запись являются неправомерными.

В процессе рассмотрения дела ответчики заявили о пропуске истцами срока исковой давности для судебной защиты нарушенных прав.

Согласно ст. 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

В силу пункта 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

В пункте 26 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 12.11.2005 N 15 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.11.2001 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" разъяснено, что факт истечения срока исковой давности служит самостоятельным основанием для отказа в иске.

Как установлено судом первой инстанции в ходе рассмотрения дела, Общество свою обязанность по направлению участникам протокола общего собрания от 13.11.2009 не исполнило, на собрании решение по первому вопросу повестки дня озвучено не было, следовательно, у истцов не имелось возможности узнать о содержании принятых решений в той редакции, как они были изложены в протоколе N 15 от 13.11.2009. Таким образом, в отношении истцов следует применять двухмесячный срок исковой давности с того момента, когда им стало известно о нарушении своего права.

Согласно материалам дела, о содержании протокола Корневу О.А. стало известно при получении копии протокола N 15 от 13.11.2009, направленного Обществом при письме исх. N 209 от 06.10.2010, а Федорову С.Ю. - при получении 23.09.2010 выписки из протокола от 13.11.2009 в ИФНС России по Промышленному району города Самара на основании запроса от 15.09.2010. Факт получения информации истцами о содержании протокола в более ранние сроки ответчиками и третьими лицами не подтвержден. Исковые заявления были поданы в суд Федоровым С.Ю. и Корневым О.А. 31.08.2010 и 24.09.2010 соответственно, когда им стало известно о произведенной регистрирующим органом государственной регистрации новой редакции устава Общества. Как утверждает Федоров С.Ю., ему об этом стало известно из полученной им выписки из Единого государственного реестра юридических лиц N 9193 от 04.08.2010 (т.1 л.д. 9-18). Корнев О.А. свидетельствует о том, что факт такой регистрации стал ему известен 27.07.2010 при ознакомлении с материалами дела NА55-6057/2010.

Исходя из изложенного основания для признания срока исковой давности пропущенным истцами у суда первой инстанции не имелось.

С учетом изложенных обстоятельств, имеющихся в деле доказательств, вывод арбитражного суда первой инстанции об отказе истцам в удовлетворении исковых требований, по мнению апелляционной инстанции, является необоснованным и несоответствующим закону.

Таким образом, исковые требования Федорова С.Ю. и Корнева О.А. подлежат удовлетворению.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине относятся на ответчика в соответствующих размерах.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 22.04.2011 года по делу N А55-18930/2010 отменить.

Принять новый судебный акт.

Исковые требования Федорова С.Ю. и Корнева О.А. удовлетворить.

Признать недействительным решение общего собрания участников Общества от 13.11.2009 о принятии устава общества с ограниченной ответственностью Техно Торговый Центр "Приволжский", г. Самара, в новой редакции.

Признать недействительным решение о государственной регистрации N 5527 от 02.12.2009.

Признать недействительной запись в ЕГРЮЛ за государственным регистрационным номером 2096319191153.

Взыскать с ООО Техно Торговый Центр "Приволжский", г. Самара, в доход федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину по иску в размере 800 рублей.

Взыскать с ООО Техно Торговый Центр "Приволжский", г. Самара, в пользу Федорова Сергея Юрьевича, г. Самара, расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 2000 рублей.

Взыскать с ООО Техно Торговый Центр "Приволжский", г. Самара, в пользу Корнева Олега Александровича, г. Самара, расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 2000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Г.М. Садило

Судьи

С.Ю. Каплин О.Н. Радушева