Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 мая 2011 г. N 19АП-555/10

23 мая 2011 г.

Дело N А36-1309/2009

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 03 мая 2011 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 мая 2011 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Барковой В.М.,

судей Сурненкова А.А.,

Потихониной Ж.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Новожениной В.М.,

при участии:

от ФНС России: Климанова А.Ю., представитель по доверенности N 11-03 от 13.09.2010 г.,

от внешнего управляющего ООО "ЗСИ" Бредихина М.М.: Бредихин М.М., Носикова М.А., представитель по доверенности б/н от 29.04.2011 г..,

от ООО "ЗСИ": представитель не явился, извещен надлежаще;

от Администрации Лев-Толстовского муниципального р-на Липецкой области: представитель не явился, извещен надлежаще;

от СХПК "Куликовский": представитель не явился, извещен надлежаще;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежаще;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России в лице МИ ФНС России N 4 по Липецкой области на определение Арбитражного суда Липецкой области от 18.02.2011 г.. об отказе в удовлетворении ходатайства о признании недействительными изменений в план внешнего управления и решения собрания кредиторов по делу N А36-1309/2009 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Завод Силикатных Изделий" (ОГРН 1044800020451, ИНН 4812002633),

УСТАНОВИЛ:

ФНС России в лице МИ ФНС России N 4 по Липецкой области (далее - уполномоченный орган, должник) в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью "Завод Силикатных Изделий" (далее - ООО "ЗСИ", должник) обратилась в Арбитражный суд Липецкой области с ходатайством о признании изменений и дополнений, внесенных в план внешнего управления ООО "ЗСИ" решением собрания кредиторов от 23.07.2010 года недействительными, а также с ходатайством о признании решения собрания кредиторов ООО "ЗСИ" от 23.07.2010 года недействительным.

Определением суда от 16.12.2010 г.. ходатайства ФНС России о признании недействительными изменений и дополнений, внесенных в план внешнего управления, утвержденных собранием кредиторов от 23.07.2010 года и решения собрания кредиторов ООО "ЗСИ" от 23.07.2010 года объединены в одно производство.

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 18.02.2011 г.. в удовлетворении ходатайств (заявлений) уполномоченного органа о признании недействительными изменений и дополнений в план внешнего управления ООО "ЗСИ", утвержденных собранием кредиторов от 23.07.2010 года и решения собрания кредиторов ООО "ЗСИ" от 23.07.2010 года отказано.

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, уполномоченный орган обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции от 18.02.2011 г.. отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебное заседание апелляционной инстанции представители ООО "ЗСИ", Администрации Лев-Толстовского муниципального р-на Липецкой области, СХПК "Куликовский", иных лиц, участвующих в деле, не явились.

Через канцелярию суда от ООО "ЗСИ" поступил отзыв, в котором должник указывает на правомерность обжалуемого определения и на необоснованность доводов апелляционной жалобы, в связи с чем, просит оставить определение суда первой инстанции от 18.02.2011 г.. без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Липецкой области поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Учитывая, что суд располагает доказательствами надлежащего извещения всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителей не явившихся лиц в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Представитель ФНС России поддержал доводы апелляционной жалобы.

Внешний управляющий ООО "ЗСИ" Бредихин М.М. и его представитель с доводами апелляционной жалобы не согласились, считая обжалуемое определение суда первой инстанции законным, а доводы апелляционной жалобы несостоятельными, просили оставить обжалуемое определение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва на жалобу, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Липецкой области от 18.02.2011 г.. следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Липецкой области от 02.06.2009 г.. в отношении ООО "ЗСИ" введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим утверждена Скворцова Л.А.

Определением суда от 26.11.2009 г.. в отношении ООО "ЗСИ" введено внешнее управление сроком на восемнадцать месяцев, внешним управляющим утвержден Бредихин Михаил Михайлович.

Внешним управляющим Бредихиным М.М. собранию кредиторов должника 23.07.2010 г.. представлены изменения (дополнения, уточнения) в план внешнего управления ООО "ЗСИ".

Собранием кредиторов ООО "ЗСИ" 23.07.2010 г.. утверждены изменения в план внешнего управления ООО "ЗСИ".

Полагая, что изменения в план внешнего управления ООО "ЗСИ" от 23.07.2010 г.. и решение собрания кредиторов ООО "ЗСИ" от 23.07.2010 г.. являются недействительными, нарушают права и законные интересы уполномоченного органа, ФНС России обратилась в арбитражный суд с настоящими ходатайствами.

Отказывая в удовлетворении вышеуказанных ходатайств, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В силу пункта 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Признание решения собрания кредиторов недействительным возможно в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" пределов компетенции собрания кредиторов.

Согласно пункту 6 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" план внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены.

Суд первой инстанции правомерно указал, что могут быть признаны недействительными и изменения в план внешнего управления.

Основанием для принятия судебного акта о признании плана (изменений) внешнего управления недействительным являются как его несоответствие закону, или иному правовому акту, так и нарушение положениями этого плана гражданских прав и охраняемых законом интересов конкурсного кредитора, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

Обязанность по доказыванию наличия приведенных обстоятельств возлагается на заявителя.

По мнению уполномоченного органа, изменения и дополнения, внесенные в план внешнего управления, не соответствует статьям 106 , 110, 115 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", 132 Гражданского кодекса РФ, и ставят по сомнения возможность восстановления платежеспособности должника.

Уполномоченный орган считает изменения и дополнения, внесенные план внешнего управления, являются недействительными ввиду следующего:

меры, предусмотренные в плане внешнего управления первого этапа в части передачи имущественного комплекса должника в аренду, исключают проведение замещения активов должника путем создания на базе имущества ООО "ЗСИ" однородного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ;

продажа части имущества должника противоречит пункту 1 статьи 115 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)";

изменениями в план внешнего управления не предусмотрены порядок, сроки обращения в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации созданного общества, государственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества;

не предусмотрены плановые поступления от реализации, утвержденных мер, позволяющие удовлетворить требования кредиторов.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, решением собрания кредиторов ООО "ЗСИ", которое состоялось 05.03.2010 года, утвержден план внешнего управления должника (т. 7,л.д. 70-72, 105-11).

В силу пункта 7 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" план внешнего управления может быть изменен в порядке, установленном для рассмотрения плана внешнего управления.

В соответствии с пунктом 1 статьи 107 указанного Закона рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов. План внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего (пункт 2 данной статьи). По результатам рассмотрения вопроса об утверждении плана внешнего управления собрание кредиторов должника имеет право принять одно из решений, указанных в пункте 3 указанной статьи.

В данном случае решением собрания кредиторов ООО "ЗСИ" от 23.07.2010 года утверждены изменения (дополнения) в план внешнего управления должника (т. 10, л.д. 40-41).

Суд первой инстанции, исследовав изменения (дополнения, уточнения) в план внешнего управления, установил, что дополнен второй этап плана - проведение мероприятий по замещению активов должника.

Согласно дополнениям в рамках мер по восстановлению платежеспособности должника осуществляются действия по реорганизации бизнеса должника путем создания на базе имущественного комплекса ООО "ЗСИ" открытого акционерного общества с замещением в составе активов должника этого имущественного комплекса на акции вновь образованного общества.

Величина уставного капитала открытого акционерного общества определяется как рыночная стоимость активов, вносимых в уставной капитал вновь создаваемого предприятия. Рыночная стоимость указанных активов составляет 19 000 000 руб. Все акции вновь образованного общества подлежат продаже и средства, полученные от продажи акций, включаются в состав имущества должника.

Исследовав изменения (дополнения, уточнения) в план внешнего управления в части проведения мероприятий по замещению активов должника, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что изменения в план внешнего управления соответствует требованиям статей 107, 109, 110, 115 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Так, в силу пункта 1 статьи 115 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности. Состав предприятия определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 110 настоящего Федерального закона.

Замещение активов должника путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ может быть включено в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника.

Из изменений в план внешнего управления усматривается, что в уставной капитал вновь создаваемого общества вносится имущество, входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления производственной деятельности согласно Приложению N 5 (т.10, л.д. 63-65).

Имеется решения органа управления должника на замещение активов.

В соответствии с решением единственного участника ООО "ЗСИ" Сотниченко А.А. N 2 от 18.06.2010 года он согласовал передачу имущества должника рыночной стоимостью 19 000 000 руб. в качестве вклада в уставной капитал открытого акционерного общества, создаваемого в результате замещения активов ООО "ЗСИ", в соответствии с планом внешнего управления.

Согласно изменениям в план внешнего управления единственным учредителем открытого акционерного общества является должник, что соответствует пункту 3.1 статьи 115 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Довод уполномоченного органа о том, что передача имущественного комплекса должника в аренду, исключают проведение замещения активов должника путем создания на базе имущества ООО "ЗСИ" однородного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ обоснованно отклонен судом области по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что договор аренды от 15.07.2010 года заключен между должником - ООО "ЗСИ" и ООО ЛТ "Завод силикатных изделий", сроком действия с 15.07.2010 по 15.09.2010 года. По акту приема - передачи от 15.09 2010 года арендованное имущество передано должнику.

В результате реализации мероприятий плана внешнего управления (с учетом изменений и дополнений) вновь созданное предприятие - ОАО "Завод Силикатных Изделий" зарегистрировано в установленном законом порядке 21.09.2010 года и по акту приема передачи от 01.10.2010 года ему передано имущество должника на сумму 19 000 000 руб.

В соответствии со свидетельством о государственной регистрации права Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Липецкой области от 10.12.2010 года за вновь созданным ОАО "Завод Силикатных Изделий" зарегистрировано право собственности на комплекс зданий завода стеновых материалов, состав объектов определен техническим паспортом, составленным филиалом ФГУП "Ростехинвентаризация" по Липецкой области по состоянию на 07.04.204 года, по адресу: Россия, Липецкая область, Лев Толстовский район, п.г.т. Лев Толстой, ул. Кирпичного завода, дом 1.

Довод ФНС России о том, что продажа части имущества должника противоречит пункту 1 статьи 115 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", также верно отклонен судом области ввиду следующего.

По смыслу статей 110 (пункт 1), 115 (пункт 1) Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущественный (в том числе имущественные права) комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. Закон не запрещает одновременное использования таких мер восстановления платежеспособности, как реализация избыточных/непрофильных активов и замещение активов должника.

Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает внесение в уставной капитал создаваемого открытого акционерного общества имущественного комплекса для осуществления предпринимательской деятельности и не является обязательным, как утверждает уполномоченный орган, внесение в его уставный фонд всего имущества должника.

Как верно указал суд первой инстанции, имеющиеся избыточные и непрофильные активы, не предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности и незанятые непосредственно в производстве продукции, могут быть проданы, что предусмотрено на втором этапе плана внешнего управления (т.7, л.д. 109).

Суд области также верно отклонил довод уполномоченного органа в части неустановления порядка, сроков обращения в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации созданного общества, государственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества, как необоснованные, не основанные на федеральных законах и не являющееся основанием для признания судом недействительным изменений в план внешнего управления ООО "ЗСИ".

Кроме того, суд первой инстанции обоснованно отказал в признании решения собрания кредиторов ООО "ЗСИ" от 23.07.2010 года недействительным, поскольку решение вопроса о внесении изменений в план внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В силу статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов, состоявшееся 23.07.2010 года, правомочно, соблюден порядок принятия решения по вопросу, поставленному на голосование: об изменении (дополнении, уточнении) в план внешнего управления ООО "ЗСИ".

Между тем, уполномоченным органом в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено доказательств не соответствия изменений в план внешнего управления требованиям, установленным федеральными законами, нарушения его прав и законных интересов.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое оно ссылается в обоснование своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч.2 ст.9 АПК РФ).

При совокупности изложенных выше обстоятельств и доказательств по делу, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в удовлетворении ходатайств (заявлений) уполномоченного органа - ФНС России о признании недействительными изменений и дополнений, внесенных в план внешнего управления ООО "ЗСИ", утвержденных собранием кредиторов от 23.07.2010 года и решения собрания кредиторов ООО "ЗСИ" от 23.07.2010 года, следует отказать.

С учетом вышеизложенного, доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что изменения в план внешнего управления ООО "ЗСИ" от 23.07.2010 г.. и решение собрания кредиторов ООО "ЗСИ" от 23.07.2010 г.. являются недействительными, нарушают права и законные интересы уполномоченного органа, поскольку данные изменения не соответствует статьям 106 , 110, 115 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", 132 Гражданского кодекса РФ, и ставят по сомнения возможность восстановления платежеспособности должника подлежат отклонению, так как были известны арбитражному суду первой инстанции и им дана надлежащая правовая оценка, с учетом представленных и оцененных в совокупности доказательств по делу.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, повторяют доводы, приведенные при рассмотрении дела судом первой инстанции, суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции законными и обоснованными, сделанными при надлежащей оценке, представленных в материалы дела доказательств, при правильном применении норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно ст.270 АПК РФ, безусловным основанием для отмены судебного акта апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Липецкой области от 18.02.2011 г.. следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Руководствуясь статьей 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда Липецкой области от 18.02.2011 г.. об отказе в удовлетворении ходатайства о признании недействительными изменений в план внешнего управления и решения собрания кредиторов по делу N А36-1309/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ФНС России в лице МИ ФНС России N 4 по Липецкой области - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, является окончательным и обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Председательствующий судья

В.М. Баркова

Судьи

А.А. Сурненков Ж.Н. Потихонина