Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 29 мая 2007 г. N КА-А40/3866-07 При новом рассмотрении дела о признании недействительным решения налогового органа суду необходимо принять меры к устранению имеющихся противоречий в представленных в материалы дела доказательствах (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 29 мая 2007 г. N КА-А40/3866-07
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2007 г.

ООО "Сониквай" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 36 по г. Москве, третьи лица - ООО "Лига", ООО "Файлер" о признании недействительным решения налогового органа N 160 от 05.09.2005.

Решением суда от 02.10.2006 заявленные требования удовлетворены на основании ст.ст. 171, 172 НК РФ и вследствие недоказанности необоснованного получения заявителем налоговой выгоды.

Постановлением от 15.02.2007 решение суда в части удовлетворения заявленных требований в отношении поставщика - ООО "Лига" отменено, в удовлетворении заявления Общества в указанной части отказано; в остальной части решение суда оставлено без изменения.

Законность судебных актов проверяется в порядке ст. 284 АПК РФ по кассационным жалобам ООО "Сониквай" и ИФНС России N 36 по г. Москве, в которых заявитель (с учетом дополнений) и ответчик просят решение и постановление отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, нарушение норм процессуального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Извещенные в соответствии с требованиями ст.ст. 121-124 АПК РФ третьи лица своих представителей в заседание суда кассационной инстанции не направили; отзывы не представили.

Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что судебные акты подлежат отмене с передачей дела на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы в связи с неполным исследованием фактических обстоятельств дела и представленных в дело доказательств, за исключением выводов суда в отношении НДС в сумме 3666377 руб. с авансовых платежей.

Апелляционная инстанция, отказывая в удовлетворении заявленных требований по поставщику - ООО "Лига" сослалась на наличие замкнутой схемы расчетов, что позволило ООО "Сониквай" создать видимость перечисления 603136011,77 руб., в т.ч. НДС, тогда как реальных денежных средств было в десятки раз меньше. Однако, указывая на замкнутый характер расчетов и отсутствие реального перечисления денежных средств, суд не учел следующее.

НДС к вычету по поставщику ООО "Лига" заявлен в размере 114148006 руб., однако, общая сумма НДС по дням движения денежных средств по замкнутому кругу составила сумму чуть более 70000000 руб.

Кроме того, суд исследовал расчеты, происходившие в течение 8 дней, причем из системы взаиморасчетов был исключен ряд платежных поручений.

Соглашаясь с позицией налогового органа по данному вопросу, апелляционный суд в нарушение требований ст. 271 АПК РФ не указал мотивы, по которым он не согласился с выводами суда первой инстанции о неучете конкретных платежных поручений, на которые сослался суд первой инстанции, при расчетах в вышеуказанные дни, а также о том, что в данные дни на расчетный счет ООО "Сониквай" поступали денежные средства и от других покупателей.

Кроме того, если реально денежные средства в ООО "Сониквай" в порядке расчетов за товар не поступили (это относится также и к расчетам за товар векселями ООО "Омега-Сервис"), то суду необходимо также обосновать законность вынесенного Инспекцией решения в части доначисления НДС, привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за неуплату НДС при отсутствии реальных операций и расчетов за реализованные товары (работы, услуги), поскольку в соответствии с п.п. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ.

Таким образом, не любые денежные средства, полученные организацией, подлежат обложению НДС, а только те, что связаны с реализацией товаров (работ, услуг).

Об этом же свидетельствуют положения п. 2 ст. 153, п.п. 1 п. 1 ст. 162 НК РФ, в соответствии с которыми при определении налоговой базы выручка определяется именно от реализации товаров (работ, услуг) и исходя только из доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате товаров (работ, услуг), при этом авансовые или иные платежи увеличивают налоговую базу, только если они получены в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Делая вывод о подписании счетов-фактур ООО "Лига" неуполномоченным лицом апелляционный суд не принял мер к устранению противоречий между показаниями свидетелей - Е., З., М., К.Т.В. и К.О.В.

При этом гр. З., К.Т.В. и К.О.В., показания которых не соответствуют показаниям Е. и М., судом для допроса в качестве свидетелей в судебном заседании не вызывались.

Имеющиеся противоречия могли быть устранены не только путем допроса названных лиц в качестве свидетелей в судебном заседании, но и посредством назначения почерковедческой экспертизы, а также допросом иных лиц - сотрудников ООО "Лига", ООО "М-Стиль", ООО "Элкон", ООО "Омега-Сервис" по обстоятельствам, связанным с наличием взаимоотношений с ООО "Лига" и по обстоятельствам подписания счетов-фактур ООО "Лига" генеральным директором данной организации.

Также и по жалобе налогового органа суд не принял мер по устранению противоречий между показаниями свидетелей С. - учредителя ООО "Файлер", который показал, что он никогда не был ни учредителем, ни руководителем данной организации; генеральных директоров, в том числе Л. не назначал, и показаниями Л., который подтвердил, что он является генеральным директором ООО "Сониквай" и подписывал счета-фактуры Общества.

С. не был допрошен судом в качестве свидетеля в судебном заседании, между тем как имеются сомнения в наличии у Л. полномочий на подписание счетов-фактур.

Кроме того, судом не дана оценка показаниям Л. относительно того, что адрес, указанный в счетах-фактурах ООО "Файлер" не является адресом ООО "Файлер".

При новом рассмотрении дела суду необходимо учесть изложенное, принять меры к устранению имеющихся противоречий в представленных в материалы дела доказательствах и с учетом оценки доказательств в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ принять законное и обоснованное решение.

В отношении НДС в размере 3666377 руб. с авансовых платежей судебные акты не обжалуются.

Учитывая изложенное, руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение от 02.10.2006 по делу N А40-71339/05-33-584 Арбитражного суда г. Москвы и постановление от 15.02.2007 N 09АП-16666/2006-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, за исключением выводов суда в отношении НДС в сумме 3666377 руб. с авансовых платежей, отменить, дело в указанной части передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.