Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 мая 2007 г. N КГ-А40/3765-07 Отказ в регистрации выпуска ценных бумаг является незаконным, поскольку факт отказа принять заявления от акционеров о приобретении акций дополнительного выпуска заверен нотариусом с нарушением норм законодательства о нотариате (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 15 мая 2007 г. N КГ-А40/3765-07
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 7 мая 2007 г.

ЗАО "Сабурово-Комплекс" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании решения ФСФР РФ в ЦФО об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, оформленного приказом от 21.06.2006 г. N 1423.

Заявление мотивировано тем, что оспариваемое решение не соответствует законодательству и нарушает права и законные интересы заявителя, поскольку условия размещения акций не нарушены; уведомления акционеров о возможности приобретения дополнительных акций содержали достоверные сведения; уведомления, направленные акционерам, с учетом исправления первоначально допущенной ошибки, соответствуют уведомлениям, направленным в РО ФСФР России в ЦФО, Права акционеров не нарушены, так как заявления акционеров С. и М.-С. о приобретении акций поступили в акционерное общество после истечения установленного срока.

Решением от 27 ноября 2006 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-60769/06-92-322 заявленные ЗАО "Сабурово-Комплекс" требования удовлетворены. Суд признал недействительным решение Регионального отделения ФСФР России в ЦФО об отказе в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ЗАО "Сабурово-Комплекс", признании дополнительного выпуска несостоявшимся и аннулировании его государственной регистрации, оформленного приказом от 21.06.2006 г. N 1423. Обязал РО ФСФР России в ЦАО в десятидневный срок с даты вступления решения в законную силу зарегистрировать отчет об итогах дополнительного выпуска акций ЗАО "Сабурово-Комплекс" "Акции обыкновенные именные в бездокументарной форме, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-4426269-H-001D, зарегистрирован РО ФСФР России в ЦФО 16.01.2006 года на основании ранее представленных документов.

При этом суд исходил из того, что, заявления части акционеров о приобретении акций дополнительного выпуска поступили в общество после окончания срока размещения ценных бумаг, указанного в уведомлении о приобретении акций. Доводы РО ФСФР России в ЦАО и третьих лиц о представлении в регистрирующий орган недостоверной информации и нарушение требований ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах" при составлении списка акционеров, имеющих право на участие в собрании, мотивировано отклонены судом со ссылкой на своевременное исправление допущенной технической ошибки и на то, что обстоятельства, связанные с соблюдением требований ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах" не являются основанием для отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Постановлением от 21 февраля 2007 г. N 09АП-65/2007-АК Девятого арбитражного апелляционного суда решение Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-60769/06-92-322 отменено, в удовлетворении заявления ЗАО "Сабурово-Комплекс" отказано.

В кассационной жалобе на постановление от 21 февраля 2007 г. N 09АП-65/2007-АК ЗАО "Сабурово-Комплекспросит" указанный судебный акт отменить и оставить в силе решение суда первой инстанции, ссылаясь на несоответствие выводов апелляционного суда фактическим обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального и процессуального права. В частности, заявитель указывает на то, что выводы суда не мотивированы ссылками но нормы ФЗ "О рынке ценных бумаг" и Стандартов эмиссии, на соответствие которым должен быть проверен оспариваемый ненормативный акт.

В заседании суда кассационной инстанции представитель ЗАО "Сабурово-Комплекс" доводы кассационной жалобы поддержал по указанным в ней основаниям. Представитель заявителя кассационной жалобы указал также на неприменение апелляционным судом Основ законодательства РФ о нотариате.

Представители третьих лиц просили кассационную жалобу отклонить, считая обжалуемое постановление законным и обоснованным.

РО ФСФР России в ЦФО в мотивированном отзыве на кассационную жалобу просил ее отклонить, полагая, что оснований для признания недействительным обжалуемого приказа РО ФСФР не имеется, поскольку эмитентом были допущены нарушения требований ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах" и Стандартов эмиссии в части даты составления списка акционеров и предоставления ФСФР России информации об условиях размещения акций дополнительного выпуска. В отзыве также содержится ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы в отсутствии представителя РО ФСФР России в ЦФО.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, проверив в соответствии со статьей 286 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и вынесении обжалуемого постановления, Федеральный арбитражный суд Московского округа пришел к выводу, что постановление от 21.02.2007 г. N 09АП-65/2007-АК подлежит отмене с оставлением в силе решения суда первой инстанции исходя из следующего.

Отменяя решение суда первой инстанции и принимая новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления ЗАО "Сабурово-Комплекс" апелляционный суд исходил из того, что эмитентом нарушены условия размещения акций дополнительного выпуска, установленные решением о размещении и зарегистрированным решением о дополнительном выпуске ценных бумаг, что повлекло уменьшение доли 19 акционеров в уставном капитале общества с 38,88% до 15,09%, поскольку эти акционеры были лишены возможности воспользоваться своим правом на подачу заявления и на заключение договоров на приобретение акций. Указанный вывод сделан апелляционным судом на основании акта от 03.03.2006 г., заверенного нотариусом, который, по мнению суда, подтверждает факт отказа ЗАО "Сабурово-Комплекс" принять заявления от 19 акционеров о приобретении акций дополнительного выпуска с приложением платежных документов, датированных 02.03.2006 г. и подтверждающих оплату акций дополнительного выпуска.

При этом апелляционный суд не принял во внимание, что, в соответствии с ч. 3 статьи 64 АПК РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

Между тем акт от 03.03.2006 г., заверенный нотариусом содержит сведения, не предусмотренные статьей 35 Основ законодательства РФ о нотариате. Не соответствует указанный документ и требованиям статьи 102 вышеназванного закона.

Вывод суда первой инстанции о том, что составление списка акционеров, имеющих право на участие в собрании, менее чем за 45 дней не привело к нарушению прав акционеров, поскольку, за указанный период состав акционеров не изменился, апелляционным судом не опровергнут.

Принимая во внимание, что выводы суда первой инстанции основаны на всестороннем и полном исследовании обстоятельств дела, нарушений в применении норм материального и процессуального права не допущено, у апелляционного суда не было оснований для его отмены.

С учетом изложенного и руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, постановил:

постановление от 21 февраля 2007 г. N 09АП-65/2007-АК Девятого арбитражного апелляционного суда отменить.

Решение от 27 ноября 2006 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-60769/06-92-322 оставить в силе.