Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2011 г. N 13АП-6844/11

г. Санкт-Петербург

25 июля 2011 г.

Дело N А56-5817/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 июля 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Зайцевой Е.К.

судей Жиляевой Е.В., Тойвонена И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания: Ворцман Е.Г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-6844/2011, 13АП-6842/2011) ЗАО "ЛИВИЗ", временного управляющего ЗАО "ЛИВИЗ" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.04.2010 по делу N А56-5817/2008 (судья Щуринова С.Ю.), принятое

по заявлению ООО "Русский Стандарт Водка" и ФНС России о признании недействительным решения первого собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 18.12.2009

при участии:

от должника: представитель не явился (извещен)

от ООО "Русский Стандарт Водка": представителя Пантелеева Е.Е. (доверенность от 08.06.2011)

установил:

ООО "Русский Стандарт Водка" (далее - ООО "РСВ", кредитор) и Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России, уполномоченный орган), обратились в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в рамках дела о банкротстве ЗАО "ЛИВИЗ" (далее - должник) суд с заявлениями о признании недействительными решений, принятых первым собранием кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" 18.12.2009.

Определением суда от 05.04.2010 требования указанных кредиторов удовлетворены: решения первого собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 18.12.2009 признаны недействительными.

Временным управляющим ЗАО "ЛИВИЗ" Ковалев С. А. и ЗАО "ЛИВИЗ" подали апелляционные жалобы на определение суда от 05.04.2010, в которых просят указанное определение отменить, в удовлетворении заявлений ООО "Русский Стандарт Водка" и ФНС России отказать.

В обоснование доводов своих апелляционных жалоб податели ссылаются на несогласие с выводом суда первой инстанции, что повестка дня первого собрания кредиторов не соответствовала положениям статьи 73 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Невключение в повестку дня собрания иных вопросов не может служить основанием признания решений собрания недействительными.

Податели апелляционных жалоб считают неправильным вывод суда первой инстанции, что компания "ASTROMEX LIMITED" не могла принимать участие в голосовании по вопросам повестки дня, поскольку судом кассационной инстанции был приостановлено исполнение определения суда первой инстанции об установлении требований указанного кредитора.

Податели апелляционных жалоб также считают неправомерным вывод суда первой инстанции о ненадлежащем извещении ФНС России, поскольку уполномоченный орган был извещен о времени и месте проведения первого собрания кредиторов по адресу места нахождения самого органа и его представителей, известных временному управляющему и присутствовал на собрании кредиторов.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2010 определение суда первой инстанции от 05.04.2010 было отменено. В удовлетворении заявлений ФНС России и ООО "РСВ" о признании недействительными решений первого собрания кредиторов от 18.12.2009 было отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 01.04.2011 отменено определение Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2011 по делу N А56-5817/2008 в части отказа в удовлетворении заявления ООО "Русский Стандарт Водка" о пересмотре постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2010 по этому же делу по вновь открывшимся обстоятельствам. Удовлетворено заявление ООО "Русский Стандарт Водка" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2010. Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2010 отменено, дело передано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд для рассмотрения по существу.

При повторном рассмотрении апелляционных жалоб ЗАО "ЛИВИЗ" и временного управляющего ЗАО "ЛИВИЗ" надлежаще извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб податели жалоб в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционные жалобы рассмотрены в их отсутствие.

Представитель кредитора ООО "РСВ" с доводами апелляционных жалоб не согласен, считает вынесенное судом первой инстанции определение законным и обоснованным.

При рассмотрении дела после его отложения 15.06.2011 в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации сформирован иной состав суда. В связи с заменой судьи Масенковой И.В. на судью Жиляеву Е.В. рассмотрение дела 13.07.2011 начато сначала.

Законность и обоснованность вынесенного судом первой инстанции определения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, определением арбитражного суда от 19.02.2008 в отношении должника, ЗАО "ЛИВИЗ", была введена процедура наблюдения, определением суда от 06.03.2008 временным управляющим был утвержден Ковалев Сергей Александрович.

В порядке статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в рамках дела о банкротстве судом был вынесен ряд судебных актов об установлении требований кредиторов, в том числе, уполномоченного органа и ООО "РСВ".

Во исполнение мероприятий в процедуре наблюдения временным управляющим должника Ковалевым С.А. по требованию кредитора "UNIPLUS TRADING LIMITED" на 18.12.2009 было назначено проведение первого собрания кредиторов с предложенной кредитором повесткой дня:

1. Принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

2. Определение срока процедуры внешнего управления - 18 месяцев.

3. Избрание представителя собрания кредиторов.

4. Образование комитета кредиторов.

5. Определение количественного состава комитета кредиторов.

6. Принятие решения об определении полномочий комитета кредиторов путем отнесения к компетенции комитета кредиторов принятие решений, которые в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" отнесены к компетенции комитета кредиторов, а также решений, которые в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением тех решений, которые отнесены ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" к исключительной компетенции собрания кредиторов.

7. Избрание членов комитета кредиторов.

8. Утверждение Ковалева Сергея Александровича, члена НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Объединение" в качестве внешнего управляющего.

9. Определение вознаграждения внешнему управляющему в размере 45.000 рублей ежемесячно.

10. Принятие решения о возложении обязанностей реестродержателя на внешнего управляющего.

Кроме того, первым собранием кредиторов были приняты решения по дополнительным вопросам, предложенным к обсуждению:

1. Не включать в повестку дня дополнительный вопрос "Отложить собрание кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ", назначенное на 18.12.2009", предложенный представителей ФНС России.

2. Включить в повестку дня дополнительный (одиннадцатый) вопрос "Отчет временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения принять к сведению, а результаты работы одобрить".

По 11 вопросу повестки дня принято решение "Отчет временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения принять к сведению, а результаты работы одобрить".

Решения по вопросам повестки дня принимались большинством голосов от количества голосов кредиторов, присутствовавших на собрании.

Считая, что первое собрание кредиторов должника проведено в нарушением требований Закона и нарушает права и законные интересы кредиторов, уполномоченный орган и конкурсный кредитор ООО "РСВ" обратились в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительными принятых на собрании решений.

В обоснование заявленных требований о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 18.12.2009 кредитор и уполномоченный орган ссылались на следующие обстоятельства. При созыве собрания кредиторов временным управляющим должника были допущены нарушения статьи 72 Закон о банкротстве, в результате чего кредитор и уполномоченный орган не были надлежащим образом уведомлены о проведении собрания, так как уведомление о его созыве было направлено по ненадлежащим адресам, ООО "РСВ" в собрании не участвовало, а ФНС России не успело ознакомиться с документами, представленными временным управляющим на рассмотрение собрания, и подготовиться к его проведению.

Кроме того, первое собрание кредиторов проведено временным управляющим ЗАО "ЛИВИЗ" Ковалевым С.А. незаконно в нарушение определения суда первой инстанции от 16.09.2008, которым временному управляющему было предложено отложить проведение первого собрания кредиторов до окончания рассмотрения судом требований кредиторов "ASTROMEX LIMITED", "PRINCEMOUNT TRADE LIMITED" и "UNIPLUS TRADING LIMITED". Решения собрания кредиторов приняты при участии неуполномоченных лиц, поскольку на момент его проведения исполнение определения арбитражного суда первой инстанции от 30.09.2009 о включении в реестр кредиторов должника требований кредитора "ASTROMEX LIMITED" было приостановлено определением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.11.2009 до рассмотрения кассационных жалоб ООО "РСВ" и ФНС России, назначенных на 22.12.2009, а определение суда первой инстанции о включении в реестр требований кредиторов должника требований "PRINCEMOUNT TRADE LIMITED" на сумму 220.000.000 руб. 00 коп., резолютивная часть которого была объявлена в судебном заседании 27.11.2009, еще не было изготовлено в полном объеме, в силу чего указанные лица были необоснованно допущены временным управляющим к участию в собрании кредиторов, а их голоса учтены при определении кворума для принятия решений.

От имени компаний "ASTROMEX LIMITED", "PRINCEMOUNT TRADE LIMITED" и "UNIPLUS TRADING LIMITED" в собрании действовало неуполномоченное лицо.

Повестка дня проведенного первого собрания кредиторов, по мнению заявителей, не соответствовала статье 73 Закона о банкротстве.

Совокупность допущенных нарушений при созыве и проведении первого собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ", по мнению заявителей, являлась основанием для признания принятых на нем решений недействительными.

Оценив правовые позиции заявителей, временного управляющего должника, ЗАО "ЛИВИЗ", кредитора "Гуала Клоужес С.П.А.", исследовав материалы дела, суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности предъявленных заявителями требований и признал решения первого собрания кредиторов должника, состоявшегося 18.12.2009 недействительными.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы и считает, что суд первой инстанции сделал обоснованные выводы об отсутствии на первом собрании кворума для его проведения и принятия решений по тем основаниям, что в собрании принимали участие и голосовали по вопросам повестки дня кредиторы, не имеющие к моменту проведения собрания прав на такое голосование.

Положениями статьи 72 Закона о банкротстве определено, что временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Согласно абз. 1 п. 1 ст. 12 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в новой редакции (далее - Закон N 127-ФЗ) участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Согласно п. 6 ст. 16 Закона N 127-ФЗ требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено данным пунктом.

В соответствии с п. 5 ст. 71 Закона N 127-ФЗ определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов вступает в силу немедленно и может быть обжаловано. Определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов направляется арбитражным судом должнику, арбитражному управляющему, кредитору, предъявившему требования, и реестродержателю.

Пункт 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснил, что, поскольку определение о включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов подлежит немедленному исполнению, право на участие в собрании кредиторов с правом голоса возникает у кредитора с момента вынесения определения о включении его требований в реестр, а не с момента фактического включения его требования в реестр арбитражным управляющим или реестродержателем.

Положениями статей 184 и 187 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что определение, вынесенное арбитражным судом, исполняется немедленно, если иное не установлено настоящим Кодексом или арбитражным судом. Под датой вынесения определения понимается день его оформления.

Поскольку резолютивная часть определения суда о включении требований "PRINCEMOUNT TRADE LIMITED" в размере 220.000.000 руб. 00 коп. в реестр требований кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" была оглашена участвующим в деле лицам в судебном заседании 27.11.2009, но на момент проведения собрания кредиторов определение в полном объеме не было изготовлено судом, данный кредитор неправомерно был допущен к участию в первом собрании кредиторов и к голосованию по вопросам повестки дня, так как кредитор получает право участвовать в собрании кредиторов с момента вынесения определения о включении его требований в реестр, а не с момента объявления судом резолютивной части определения об установлении требований кредитора.

Правомерным является и вывод суда первой инстанции о нарушении при проведении первого собрания кредиторов правил определения кворума для его проведения путем учета голосов кредитора "АSTROMEX LIMITED", поскольку судом кассационной инстанции было приостановлено действие определения суда первой инстанции, которым были установлены требования данного кредитора. Целью принятия Федеральным арбитражным судом Северо-Западного округа определения от 26.11.2009 о приостановлении исполнения судебного акта является приостановление осуществления конкурсным кредитором, включенным в реестр, своих прав (в том числе на подачу требования о созыве собрания кредиторов и участие в нем путем голосования по вопросам повестки дня и принятия соответствующих решений).

Таким образом, поскольку в отношении кредитора "АSTROMEX LIMITED" на момент проведения собрания кредиторов был принят судебный акт о приостановлении исполнения определения от 30.09.2009 о включении требований указанного кредитора в реестр требований кредиторов должника, данный кредитор не мог реализовывать свои права на участие в первом собрании кредиторов 18.12.2009. Однако в нарушение определения Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.11.2009 о приостановлении исполнения судебного акта, кредитор "ASTROMEX LIMITED" был допущен временным управляющим к участию в собрании кредиторов и к голосованию по вопросам повестки дня с количеством голосов 83 175 170 руб., что составило 7,71% от общего количества голосов кредиторов, включенных в реестр.

Поскольку при проведении первого собрания кредиторов 18.12.2009 был нарушен ряд положений Закона о банкротстве, решения по ряду вопросов повестки дня были приняты с нарушением кворума, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о нарушении принятыми решениями прав и законных интересов кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ".

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве или принято с нарушением установленных Законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом.

Суд апелляционной инстанции разделяет позицию суда первой инстанции о необоснованности заявления ФНС России о ненадлежащем извещении о проведении первого собрания кредиторов, поскольку представитель уполномоченного органа присутствовал на собрании и голосовал по предложенным вопросам повестки дня, и необоснованности заявления кредитора ООО "РСВ" о том, что временным управляющим был нарушен порядок направления им уведомлений о проведении собрания кредиторов, поскольку уведомления о проведении собрания 03.12.2009 направлялись кредиторам по адресам для направления корреспонденции, указанным в реестре требований кредиторов, которые сообщили временному управляющему сами кредиторы. Извещение о смене почтового адреса от ООО "РСВ" было получено временным управляющим только 10.12.2009, то есть уже после рассылки уведомлений о проведении первого собрания кредиторов, состоявшейся 03.12.2009.

При изложенных обстоятельствах оспариваемое должником и временным управляющим должника определение является законным и обоснованным. Оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 272 частью 4 пунктом 1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.04.2010 по делу N А56-5817/2008 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

Е.К. Зайцева

Судьи

Е.В. Жиляева И.Ю. Тойвонен